Шпаргалка по "Международному праву"

Билет № 22

 

1. Коллизионные принципы, их соотношение с формулой прикрепления.

 

 

 К числу специальных принципов  международного частного права  следует отнести основополагающие  коллизионные начала, признанные  доктриной международного частного  права, закрепленные в виде  общего правила в законодательстве  и применяемые на практике, в  том числе и при отсутствии  прямого указания в законе. Кстати, в литературе основные коллизионные  привязки очень часто спонтанно  называются коллизионными принципами. В числе множества коллизионных  норм, регулирующих тот или иной  институт международного частного  права, ярко выделяются основные  коллизионные правила (принципы), а остальные предусмотренные  законом привязки являются не  чем иным, как исключением из  общего правила. В число основных  коллизионных принципов возможно  отнести следующие:

1. Принцип места нахождения вещи  — в отношениях собственности.  Данный принцип подразумевает,  что вещные отношения регулируются  законом страны, где находится  соответствующее имущество.

2. Принцип местонахождения основного  исполнителя по сделке — в  договорных отношениях. Этот принцип  означает, что в случае отсутствия  иного указания в законе или  договоре к договорным отношениям  применяется право страны, где  находится (проживает, расположена)  сторона, являющаяся основным  исполнителем по сделке: даритель  в договоре дарения, подрядчик  в договоре подряда и т. д.

3. Принцип флага — в отношениях  по международной перевозке. К  отношениям международной перевозки,  как правило, применяется закон  страны, где зарегистрирован международный  перевозчик (под чьим флагом ходит  судно и т. п.).

4. Принцип места причинения вреда  — в деликтных отношениях. Ответственность  по обязательствам из причинения  вреда устанавливается по праву  страны, где было совершено гражданско-правовое  нарушение (деликт).

5. Принцип места осуществления  основной трудовой деятельности. Трудовые отношения с иностранным  элементом в принципе регулируются  правом страны, на территории  которой осуществляется основная  трудовая деятельность.

6. Принцип неприменения иностранного  права к авторским отношениям: защита авторских прав осуществляется  только по законодательству страны, где эта защита испрашивается.

7. Принцип неприменения иностранного  процессуального законодательства: судебная процедура по гражданским  делам с иностранным элементом  ведется исключительно по праву  страны суда.

   Разумеется, изложенный перечень  не является исчерпывающим. При  необходимости можно вывести  и иные специальные принципы, причем не только коллизионные. Исчерпывающий перечень принципов,  по всей вероятности, составить  нельзя по определению: поскольку  принципы есть основополагающие  идеи отрасли права, то закрытого  ряда "идей" вообще быть не  может. 

 

В мировой практике существует сложившиеся, наиболее часто употребляемые формулы  прикрепления. По традиции их обозначают на латинском языке.

Личный закон физического лица (Lex personalis)

Личный закон юридического лица (lex societatis)

Закон места нахождения вещи (Lex rei sitae)

Принцип автономии воли (lex voluntatis)

Закон места заключения договора (lex loci contractus)

Закон места исполнения договора (lex loci solutionis)

Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti)

Закон суда рассмотрения дела (lex fori)

Закон флага судна (lex banderae)

Двусторонняя коллизионная норма  предусматривает возможность применения права любого государства, в том  случае, если оно подпадет под условия  привязки. Примером двусторонней коллизионной нормы является правило ст. 1205 ГК РФ: Содержание права собственности  и иных вещных прав на недвижимое и  движимое имущество, их осуществление  и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Односторонняя коллизионная норма  содержит указание на право конкретного  государства, которое будет регулировать отношение, указанное в объёме. Естественно, что этим правом будет являться право  страны, к которой принадлежит  эта коллизионная норма. Пример: К  договорам в отношении находящихся  на территории РФ земельных участков, участков недр и иного недвижимого  имущества применяется российское право. (ст. 1213 ГК РФ).

Основные правила применения иностранного права - российское законодательство предусматривает  основные правила "обращения" с  иностранным правилом. Основным правилом является применение иностранного права  таким образом, как оно применяется  в стране своего происхождения, то есть в соответствии с официальным  толкованием, практикой применения и доктриной. (ст. 1191 ГК РФ).

Ограничения действия коллизионного  механизма регулирования - существует два основных явления, которые могут  блокировать действие коллизионного  механизма регулирования.

Личный закон физического лица (lex personalis), разновидностями которого являются:

закон гражданства лица (lex patriae) - применение права того государства, гражданином  которого является участник частноправового  отношения,

закон места жительства лица (lex domicilii) - применение права того государства, на территории которого участник правоотношения проживает. Применяются при регулировании  отношений с участием граждан (определение  правоспособности и дееспособности)

Личный закон юридического лица (lex societatis) - применение права того государства, которому принадлежит юр. лицо (обычно условно в международном частном  праве говорят "о национальности" юридического лица) - ст. 1202 ГК РФ,

Смысл данной формулы прикрепления заключается в том, что правовой статус юридического лица определяется законом того государства, чью государственную  принадлежность (национальность) имеет  юридическое лицо. Трудность состоит  в том, что право разных государств по-разному регулирует этот вопрос в силу различия исторически сложившихся  критериев определения государственной  принадлежности (национальности) юридических  лиц. Определение национальности юридического лица существенным образом влияет на установление его принадлежности к  конкретному правопорядку - собственному или иностранному, который и является его личным статутом. Таким образом, личный статут юридического лица устанавливается  посредством определения его  государственной принадлежности (национальности). Традиционно для этого используются критерии:

Критерий инкорпорации (места учреждения) означает, что за юридическим лицом  признается национальность того государства, на территории которого выполнены формальности по его учреждению, где оно организовано и зарегистрировано. В соответствии с пунктом 1 статьи 1202 ГК РФ личным законом  юридического лица считается право  страны, где учреждено юридическое  лицо. Личным законом иностранной  организации, не являющейся юридическим  лицом по иностранному праву, считается  право страны, где эта организация  учреждена (статья 1203 ГК РФ).

Критерий оседлости (места нахождения административного центра) предполагает, что за юридическим лицом признается национальность того государства, на территории которого расположены управленческие органы юридического лица.

Критерий места ведения основной хозяйственной деятельности предусматривает, что юридическое лицо имеет национальность того государства, на территории которого оно осуществляет свою деловую активность. Данный критерий закреплен в законодательстве целого ряда арабских государств (Сирии, Египта) и в прошлом выступал как  одно из средств борьбы за экономическую  независимость;

Теория контроля - появилась в  период 1, 2 мировых войн - опознавали национальность владельцев компании, по которым определяли «национальность» самого юридического лица.

Закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Применяется в отношении  права собственности и иных вещных прав, в области наследования

1. Содержание права собственности  и иных вещных прав на недвижимое  и движимое имущество, их осуществление  и защита определяются по праву  страны, где это имущество находится.

2. Принадлежность имущества к  недвижимым или движимым вещам  определяется по праву страны, где это имущество находится.

Закон места совершения акта (lex loci actus) - применение права государства, на территории которого совершен частноправовой акт. Применяется в различных  вариантах при определении формы  договора, формы и сроков действия доверенности, в области наследования и др. - ст. 1209 - Форма сделки подчиняется  праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены  требования российского права.

Закон места заключения договора (lex loci contractus) и закон места исполнения договора (lex loci solutionis) - применяется  право государства, где заключен договор. Применяются в области  обязательственного права в законодательстве ряда стран;

Закон страны места выполнения работы (lex loci laboris). Применяется в законодательстве ряда стран в области трудовых отношений;

Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi). Применяется в отношении  обязательств вследствие причинения вреда - ст. 1219 ГК РФ - К обязательствам, возникающим  вследствие причинения вреда, применяется  право страны, где имело место  действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда.

Закон места заключения брака (lex loci celebrationis). Применяется в законодательстве ряда стран, регулирующем семейные отношения;

Закон флага (lex flagi) - применение флага  того государства, флаг которого несет  судно. Применяется в области  торгового мореплавания - ст. 415 КТМ  РФ;

Закон, регулирующий существо отношения (lex causae). Применяется в ряде стран  в основном в области обязательственного права;

Закон страны суда, разрешающего спор (lex fori). Применяется в области  гражданского процесса. Суд по вопросам гражданско-процессуального характера  применяет свое право;

Закон, избранный арбитрами (lex arbitri). В ряде стран, в том числе и  в России, при отсутствии какого-либо указания сторон международный коммерческий арбитраж применяет право, определенное в соответствии с коллизионными  нормами, которые он считает применимыми

Закон наиболее тесной связи (proper law) - применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано.

 

 

2. Коллизионный принцип «автономии воли» и правила его применения в Российской Федерации.

 

Источники: разд. VI «МЧП» ГК РФ, Глава 68 «Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям»

Понятие автономии воли (lex voluntatis) п. 1 ст. 1210. «Стороны договора могут при  заключении договора или в последующем  выбрать по соглашению между собой  право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому  договору». Этот принцип есть и в  Кодекс Бустаманте 1928 г., и в Римской  конвенции о праве, применимом к  договорным обязательствам, 1980 г., Гаагской конвенции о праве, применимом к  договорам международной купли-продажи  товаров, 1986 г..

Форма выражения воли: соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать (молчаливое выражение) из условий договора либо совокупности обстоятельств дела.

Пределами выражения воли: 1) пространственные. По ГК можно выбрать любое право. Например в США стороны могут выбрать право того государства, с которым «сделка имеет разумную связь». 2) временные. Выбор права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу. 3) пределы, связанные с содержанием обязательств. а) Избранное сторонами право распространяется на вопросы обязательственного статута договора. А именно: толкование договора, права и обязанности сторон договора, исполнение договора, последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, прекращение договора, последствия недействительности договора, а также возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав 3-их лиц. А также избранное право по ГК распространяется также на исковую давность (коллизионный принцип lex causae).

б) Стороны могут выбрать применимое право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

в) ограничение при выборе права иностранного государства. А именно оговоркой о публичном порядке:  избранное право не должно применяться, если его применение приведет к последствиям, несовместимым с российским правопорядком (публичным порядком).

Институт императивных норм. Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего  применению права, следует, что договор  реально связан только с одной  страной (закон наиболее тесной связи Proper Law of the Contract), то выбор сторонами  права другой страны не может затрагивать  действие императивных норм страны, с  которой договор реально связан. Ст. 1192 ГК: применение избранного сторонами иностранного права не должно затрагивать действие определенных императивных норм российского законодательства либо в силу указания об этом в самих нормах, либо в силу их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота.