Шпаргалка по "Международному праву"

Билет № 26

1. Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства.

Проблема обратной отсылки возникает  в случаях, когда отечественное  право отсылает к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего вытекает необходимость обращения  вновь к отечественному праву  или к праву третьей страны - так можно до бесконечности.

Законодательная практика и доктрина иностранных государств не дают однозначного ответа на вопрос о применимости обратной отсылки и отсылки к праву  третьей страны.

Обратная отсылка подлежит применению согласно законам Венгрии, Польши, Грузии и некоторых других стран. По Закону о международном частном праве  Швейцарии 1987 г. она прямо допускается  в случаях отсылки к швейцарскому праву, регулирующему вопросы гражданского состояния. Так же как в Швейцарии, применение обратной отсылки только в конкретных установленных законом  случаях предусмотрено законами Италии, Португалии, Швеции, штата Луизиана (США). По этому пути пошло законодательство большинства стран СНГ, в том  числе и России.

В нашей стране отрицательное отношение  к применению обратной отсылки было выражено прежде всего в отношении  применения права к внешнеторговым сделкам в практике международного коммерческого арбитражного суда. Отрицательное  отношение к применению обратной отсылки получило в России впервые  законодательное закрепление в  Законе о международном коммерческом арбитраже 1993 г. В соответствии с  этим Законом третейский суд должен разрешать споры в соответствии с такими нормами права, которые  стороны избрали в качестве применимых к существу спора. "Любое указание на право или систему права  какого-либо государства, - говорится  в ст. 28 Закона, - должно толковаться  как непосредственно отсылающее к материальному праву этого  государства, а не к его коллизионным нормам".

В российском гражданском законодательстве вопрос об обратной отсылке впервые  был решен в третьей части  ГК РФ (ст. 1190).

1. Любая отсылка к иностранному  праву в соответствии с правилами  настоящего раздела должна рассматриваться  как отсылка к материальному,  а не к коллизионному праву  соответствующей страны, за исключением  случаев, предусмотренных пунктом  2 настоящей статьи.

2. Обратная отсылка иностранного  права может приниматься в  случаях отсылки к российскому  праву, определяющему правовое  положение физического лица (статьи 1195 - 1200)".

Статья 1190 предусматривает исключения из этого общего правила в отношении  двух категорий случаев.

Во-первых, когда нормы иностранного права отсылают конкретно к российскому  праву, а не к праву какой-то третьей  страны. Таким образом, отсылка к  праву третьей страны в соответствии с рассматриваемой нормой вообще не допускается.

Во-вторых, при отсылке к российскому  праву конкретно устанавливается, что обратная отсылка может применяться  в случаях отсылки к положениям, определяющим правовое положение физического  лица (деесп, правосп и т.д.)

Общий отрицательный подход к применению обратной отсылки, проявленной в  части третьей ГК РФ, естественно, не означает, что она не будет  применяться в случаях, когда  такая отсылка прямо предусмотрена  в международных соглашениях (например, во вступившей в силу в 1985 г. Конвенции  о международном железнодорожном  сообщении (КОТИФ. Согласно этой Конвенции  общая коллизионная норма отсылает к праву страны суда, включая его  коллизионные нормы. Хотя Россия не является участницей КОТИФ, положения этого  соглашения, связанные с этим инструкции и другие нормативные акты применяются при перевозках российских внешнеторговых грузов в страны Европы и из этих стран в Россию.

2. Международный финансовый  лизинг.

Источники: Проект Конвенции о международном  финансовом лизинге был подготовлен  в рамках Международного института  по унификации частного права (УНИДРУА) и принят 1988 г. в Оттаве. РФ присоединилась. ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» 1998 г.

Договоры международного финансового  лизинга, наряду с международным  факторингом относится к трехсторонним  сделкам, в которых круг сторон, помимо традиционных сторон (например, продавец —покупатель), включается сторона, берущая  на себя бремя финансовых проблем.

Термин «лизинг» - от английского  «lease», т.е. «аренда». ГК РФ § 6 гл. 34, посвященный  в целом аренде, был назван «Финансовая  аренда (лизинг)». Оттавская конвенция  определяет лизинг как единую трехстороннюю  сделку, согласно которой одна сторона - лизингодатель (арендодатель) на основе спецификации другой стороны - лизингодержателя (арендатора) заключает договор с  третьей стороной - поставщиком, по которому лизингодатель приобретает  основное оборудование, средства производства и другое оборудование (далее - оборудование) на условиях, одобренных арендатором, и заключает с арендатором  договор аренды, которому передается оборудование в пользование в  обмен на арендные платежи (ст. 1). В  ГК аналогичное понятие.

Распределение ответственности между  сторонами в случае ненадлежащего  исполнения. Общий принцип ответственности: арендодатель не несет ответственности  перед арендатором за поставленное оборудование, за исключением случая, когда арендатору нанесен ущерб  в результате вмешательства арендодателя в выбор поставщика или оборудования. Арендатор вправе предъявлять претензии  к арендодателю за непоставку, только в случае, если это произошло в  результате действия или бездействия  арендодателя.

Если оборудование не поставлено, просрочка, не соответствует условиям договора, права сторон: арендатор  вправе отказаться от оборудования или  расторгнуть договор аренды; арендодатель вправе исправить свое неисполнение поставкой оборудования; арендатор  вправе задержать выплату арендных платежей до момента, когда арендодатель исправит свое неисполнение; если арендатор  воспользовался своим правом на расторжение  договора, то он имеет право получить обратно арендные платежи.

В случае неуплаты арендатором арендных платежей арендодатель вправе: взыскать причитающиеся ему просроченные платежи вместе с процентами и  убытками; требовать досрочной выплаты  будущих платежей или расторгнуть  договор аренды и в этом случае вправе потребовать возврата имущества  и возмещения ущерба.

Сфера действия Оттавской конвенции, во многом совпадают с Конвенцией о договорах международной купли-продажи  товаров 1980 г. Так, Оттавская конвенция, применяется тогда, когда стороны  договора лизинга имеют свои коммерческие предприятия на территории разных договаривающихся государств, или когда договор  лизинга регулируется правом одного из договаривающихся государств (ст. 3). Оттавская конвенция, будучи юридически обязательной в указанных случаях, носит диспозитивный характер: стороны  вправе договориться о неприменении всей Конвенции либо об исключении или изменении практически любого из ее положений.

3. Правовые основы признания и исполнения иностранных судебных решений. Способы исполнения.

Допустимость  признания и исполнения иностранного судебного решения определяется законодательством конкретной страны и м/н. соглашениями, в которых  она участвует. Признание на территории гос-ва решений судов другого – придание этим решениям такой же юр. силы какую имеют вступившие в законную силу решения данного гос-ва. Они приобретают св-во неопровержимости, обязательны. Признание иностранного суд. решения- необходимая предпосилка его принудительного исполнения. Условие исполнения взаимность. Сущ-т 3 системы исполнения решений(М.М. Богуславский): 1. для исп-я иностранного суд-го решения требуется проверка его правильности, установление его не противоречия публичному порядку страны суда; 2. необходима выдача экзекватуры(получение разрешения на исполнение). Суд после рассмотрения соотв-го ходатайства выносит постановление о разрешении исполнения. 3) для исп-я суд. решений вынесенных по взаимности, требуется регистрация решения в особом реестре. ст.45 д-р о правовой помощи с Кубой- вступившие в закону силу решения по гражданским и семейным делам имущ-го и неимущ-гг характера, вынесенные учреждениями юстиции одной договаривающейся стороны исполняются, признаются на территории другой в соответствии с согл-м. киевское соглашение ст.7- гос-ва приняли на себя обяз-ва взаимно признавать и исполнять вступившие в зак. Силу решения соотв-х суд. учреждений. Соглашение о порядке взаимного исп-я решений АС, хозяйственных и экономических судов на территории гос-в участников Содружества от 6.03.96г. Ст.3 -решения одной стороны исп-ся на территории другой в бесспорном порядке. Признание и исполнение в РФ по АПК: Решения иностранных судов по спорам связ- с предпринимательской и иной экономической д-ю, исполняются АС. Вопросы признания и приведения в исполнение решений иностранного суда разрешаются АС по заявлению стороны в споре рассмотренном иностранным судом согласно АПК. Определение АС о признании и исполнении решения иностранного судебного решения м/б обжаловано в кассационную инстанцию в течение 1месяца со дня вынесения определения. Ст.241 решения ИС исполняются и признаются если предусмотрено м/н договором. Ходатайство взыскателя о принудительном исполнении решения иностранного суда рассматривается ВС S по м.ж. или месту нахождения должника. Признание решений не требующих принудительного исполнения осуществляется без дальнейшего производства. Новелла в гр-ко-проц-м зак-ве: если у суда при рассмотрении вопроса об исполнении появятся сомнения, то суд м. затребовать у иностранного суда, вынесшего решение, разъяснение. Основания отказа в разрешении принудительного исполнения решения иностр-го суда: 1. решение по закону гос-ва на территории которого оно принято не вступает в зак. Силу; 2. сторона против которой принято решение не была своевременно и надлежащим образом извещена о времени и месте рассмотрения дела или по другим причинам не могла представить в суд свои объяснения. 3. рассмотрение дела относиться к исключ. Компетенции РФ. 4. истек срок предъявления решения к принудительному исполнению. СК: расторжение брака м/у гражданином РФ и иностранным гражданином или лицами без гр-ва совершенное за пределами РФ признается действительным в РФ.