Участие адвоката представителя по трудовым спорам

 

 

§ 2. Определение  предмета доказывания по делу

 

В доказательственной деятельности адвоката по трудовым спорам особое значение приобретает правильное определение предмета трудового спора. Это предопределяет определение адвокатом соответствующего круга доказательств. 

Вопросы доказывания  и доказательств по делам, вытекающим из трудовых правоотношений, и, в частности, по делам о восстановлении на работе достаточно подробно изложены в Постановлении  Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" и в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 14 апреля 1988 г. № 2 "О подготовке гражданских дел к судебному разбирательству".

В соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 20 января 2003 г. № 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с принятием и введением в действие Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации" разъяснения Пленума Верховного Суда Российской Федерации по вопросам, возникающим при судебном разбирательстве гражданских дел, данные в других постановлениях, применяются в той части, в которой они не противоречат ГПК¹⁶.

В предмет доказывания  по делам о восстановлении на работе включается достаточно широкий круг обстоятельств, который определяется основанием увольнения и обстоятельствами конкретного дела.

  При предъявлении  в суд иска о восстановлении  на работе, когда работник был  уволен по ст. 80 ТК РФ (увольнение  по собственному желанию), суд,  в зависимости от конкретных  обстоятельств дела, выясняет: при каких обстоятельствах было написано заявление об увольнении по собственному желанию, намеревался ли работник в действительности прекратить трудовые отношения по собственной инициативе, причины увольнения, не было ли увольнение вынужденным (совершенным под давлением администрации предприятия-работодателя), не имело ли место нарушение трудовых прав работника, не было ли увольнение обусловлено созданием для работника неблагоприятных условий труда, устанавливался ли работнику двухнедельный срок, не отзывал ли работник свое заявление об увольнении по собственному желанию в течение указанного срока и т.д.

По делам  о восстановлении на работе лиц, уволенных  в связи с ликвидацией организации  либо прекращением деятельности работодателем - физическим лицом (п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), в предмет доказывания включаются следующие обстоятельства:

1) была ли  в действительности ликвидирована  организация-работодатель либо имело  ли место в действительности  прекращение деятельности работодателем  - физическим лицом ;

2) был ли работник своевременно предупрежден под расписку о его освобождении от должности в связи с ликвидацией организации либо прекращением деятельности работодателем - физическим лицом или, если такое предупреждение не делалось в связи с наличием письменного согласия работника на расторжение трудового договора, то выплачена ли ему дополнительная компенсация в размере двухмесячного среднего заработка.

По делам  о восстановлении на работе лиц, уволенных  в связи с сокращением численности  или штата работников организации (п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), в предмет доказывания включаются следующие обстоятельства:

1) было ли  произведено в действительности  сокращение численности или штата  работников организации;

2) соблюдены  ли нормы трудового законодательства, регулирующие порядок высвобождения работника;

3) получено ли  согласие профсоюзного комитета  на увольнение работника, если  последний являлся членом профсоюза  (в соответствии с ч. 1 ст. 82 ТК  РФ);

4) был ли предупрежден  выборный профсоюзный орган о  предстоящем сокращении численности или штата работников организации и возможном расторжении трудовых договоров с работниками не позднее чем за два месяца до проведения соответствующих мероприятий (в соответствии с ч. 1 ст. 82 ТК РФ);

5) принимались  ли администрацией меры для  перевода работника с его согласия на другую работу, соответствующую роду его деятельности;

6) были ли  на момент увольнения фактически  заняты рабочие места и штатные  единицы, имелись ли вакантные  должности и, если имелись,  то какие;

7) был ли работник  своевременно предупрежден под расписку о его освобождении от должности в связи сокращением численности или штата работников либо, если такое предупреждение не делалось в связи с наличием письменного согласия работника, то выплачена ли ему дополнительная компенсация в размере двухмесячного среднего заработка;

8) не произведено  ли увольнение в период временной  нетрудоспособности работника или  в период его нахождения в  отпуске;

9) обладало ли  уволенное лицо преимущественным  правом на оставление на работе: наличие у семейного работника двух или более иждивенцев (нетрудоспособных членов семьи, находящихся на полном содержании работника или получающих от него помощь, которая является для них постоянным и основным источником средств к существованию); отсутствие в семье работника других работников с самостоятельным заработком; факт получения в данной организации трудового увечья или профессионального заболевания; является ли работник инвалидом Великой Отечественной войны или инвалидом боевых действий по защите Отечества; факт повышения работником квалификации по направлению работодателя без отрыва от работы. Если коллективным договором предусмотрены другие категории работников организации, пользующиеся преимущественным правом на оставление на работе при равной производительности труда и квалификации, то судом должны быть исследованы соответствующие обстоятельства¹⁷.

При рассмотрении дел о восстановлении на работе лиц, уволенных в связи с несоответствием  занимаемой должности или выполняемой  работе вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением (подп. "а" п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), в предмет доказывания включаются следующие обстоятельства:

1) подтверждено  ли состояние здоровья работника  медицинским заключением;

2) является ли  снижение трудоспособности стойким,  препятствующим надлежащему выполнению предусмотренных трудовым договором служебных обязанностей;

3) противопоказано  ли работнику по состоянию  здоровья выполнение возложенных  на него служебных обязанностей;

4) не опасно  ли для других работников либо  обслуживаемых уволенным работником граждан выполнение работником его служебных обязанностей по состоянию его здоровья;

5) не произведено  ли увольнение в период временной  нетрудоспособности работника или  в период его нахождения в  отпуске;

6) предпринимались  ли администрацией меры по переводу работника на другую работу; и другие обстоятельства.

При рассмотрении судами дел о восстановлении на работе лиц, уволенных в связи с несоответствием  занимаемой должности или выполняемой  работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации (подп. "б" п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), в предмет доказывания включаются следующие обстоятельства:

1) подтверждено  ли несоответствие занимаемой  должности или выполняемой работе  результатами аттестации;

2) не связана  ли недостаточная квалификация работника с отсутствием необходимого производственного опыта в связи с непродолжительностью трудового стажа;

3) соответствует  ли вывод аттестационной комиссии  о деловых качествах работника  действительности;

4) был ли включен  в состав аттестационной комиссии представитель выборного профсоюзного органа;

5) получено ли  согласие профсоюзного органа  на увольнение работника, если  работник являлся членом профсоюза  (в соответствии с ч. 2 ст. 82 ТК  РФ);

6) не произведено  ли увольнение в период временной нетрудоспособности работника или в период его нахождения в отпуске;

7) предпринимались  ли администрацией меры по  переводу работника на другую  работу; и другие обстоятельства¹⁸.

По делам  о восстановлении на работе лиц, уволенных  в связи с наличием обстоятельств, не зависящих от воли сторон (ст. 83 ТК РФ), в предмет доказывания включаются следующие обстоятельства:

1) имели ли  место в действительности обстоятельства, не зависящие от воли сторон (призыв работника на военную  службу или направление его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу, восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, неизбрание работника на должность, осуждение работника к уголовному наказанию, исключающему продолжение прежней работы, признание работника полностью нетрудоспособным, смерть работодателя - физического лица, а также признание судом работника либо работодателя - физического лица умершим или безвестно отсутствующим и т.д.);

2) препятствовали  ли выявленные обстоятельства  выполнению работником трудовых обязанностей;

3) в случае  если основанием увольнения послужило  восстановление на работе работника,  ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции  труда или суда, то предлагалось  ли работнику перевестись с  его согласия на другую работу;

4) иные обстоятельства, связанные с конкретным основанием  увольнения.

По делам  о восстановлении на работе лиц, уволенных  вследствие нарушения установленных  ТК РФ или иным федеральным законом  обязательных правил при заключении трудового договора (ст. 84 ТК РФ), в предмет доказывания включаются следующие обстоятельства:

1) имели ли  место в действительности нарушения  установленных Трудовым кодексом  или иным федеральным законом  обязательных правил при заключении  трудового договора, перечисленных  в ст. 84 ТК РФ (заключение трудового договора в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, заключение трудового договора на выполнение работы, противопоказанной данному лицу по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, отсутствие соответствующего документа об образовании, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или иным нормативным правовым актом, и др.);

2) исключает ли нарушение правил при приеме на работу возможность продолжения работы;

3) предлагалось  ли работнику перевестись с  его согласия на другую работу;

4) вина работника  в нарушении правил при приеме  на работу. Вина работника влияет  на обязанность работодателя выплатить выходное пособие по правилам ч. 3 ст. 84 ТК РФ;

5) иные обстоятельства, связанные с конкретным основанием  увольнения.

По делам  о взыскании заработной платы  за время

вынужденного  прогула в предмет доказывания  включаются следующие обстоятельства:  размер заработной платы до увольнения; размер подлежащих взысканию процентов в соответствии со ст. 236 ТК РФ; факт вынужденного прогула и другие обстоятельства, в результате которых у работодателя возникает обязанность по выплате работнику денежных средств; время вынужденного прогула (продолжительность периода, за который работодатель не выполнил обязанность по выплате работнику заработной платы); размер подлежащей взысканию заработной платы за время вынужденного прогула и иные факты в зависимости от конкретных обстоятельств дела.

По делам  о взыскании начисленной, но не выплаченной заработной платы в предмет доказывания, на основе которых возможно решить вопрос о выдаче судебного приказа. Такими обстоятельствами являются: факт нахождения работника и работодателя в трудовых правоотношениях; факт начисления работнику заработной платы; факт задержки выплаты (невыплаты) уже начисленной заработной платы; размер выплаты, причитающейся работнику и не выплаченной работодателем, в том числе и размер процентов, исчисленных по правилам ст. 236 ТК РФ¹⁹.

В предмет доказывания  по делам о материальной ответственности  работника за ущерб, причиненный  работодателю, включаются следующие  обстоятельства: факт нахождения работника  и работодателя в трудовых правоотношениях; факт причинения работником вреда в виде прямого действительного ущерба и его размер; противоправность действий (бездействия), решений работника, повлекших причинение вреда; вина работника в причинении вреда; причинно-следственная связь между противоправными действиями работника и наступившими неблагоприятными последствиями у работодателя; наличие или отсутствие обстоятельств, исключающих материальную ответственность работника (возникновение ущерба вследствие непреодолимой силы, нормального хозяйственного риска, крайней необходимости или необходимой обороны либо в случае неисполнения работодателем обязанности по обеспечению надлежащих условий для хранения имущества, вверенного работнику);  проведение проверки работодателем для установления размера причиненного ущерба и причин его возникновения; наличие или отсутствие обстоятельств, при которых работник несет полную материальную ответственность перед работодателем; размер среднего месячного заработка работника в случае, если он не несет полной материальной ответственности; причины, повлекшие причинение ущерба; материальное положение работника и другие обстоятельства, позволяющие суду снизить размер ущерба, подлежащего взысканию с работника; в случае предъявления иска, в обоснование которого положен договор о коллективной (бригадной) материальной ответственности работников за причинение ущерба, суду необходимо проверять, соблюдены ли работодателем предусмотренные ТК РФ правила для установления коллективной (бригадной) материальной ответственности, и принимать меры для привлечения к участию в деле всех членов коллектива (бригады), работавших в период возникновения ущерба, поскольку от этого зависит правильное определение индивидуальной ответственности каждого члена бригады; иные обстоятельства, с учетом конкретных требований и возражений сторон спора.