Предпринимательская деятельность

    Согласно  действующему Гражданскому кодексу Республики Беларусь предпринимательская деятельность – это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления (2 п.1 ст.1). Аналогичное по смыслу определение содержится в ч. 3 п. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации. [19, С. 33]

    Определяющим  моментом для уяснения сущности предпринимательской  деятельности является норма ч. 4 ст. 13 Конституции Республики Беларусь, в соответствии с которой предпринимательская деятельность выступает разновидностью деятельности экономической. Норма аналогичного содержания включена в ч. 1 ст. 34 Российской Федерации. [19, С. 34] Данное соотношение предпринимательской и экономической деятельности не нашло отражения в легальном определении предпринимательской деятельности. Поэтому для раскрытия юридической сущности предпринимательской деятельности необходимо рассмотреть ее признаки, т. е. свойства, каждое из которых необходимо, а все вместе – достаточны для того, чтобы та или иная деятельность могла признаваться предпринимательской. Подобная характеристика этих признаков необходима по причине неясности вложенного в них законодателем смысла, что, в свою очередь, влечет неоднозначные толкования легального определения предпринимательской деятельности, например, определения предпринимательства в российской экономической учебной литературе: Муравьев А.И., Игнатьев А.М., Крутик А.Б. «Предпринимательство», 2001 г.; «Экономика предприятия» под редакцией В. Я. Гофинкеля, В.А. Швандара, 2002 г.

    После того, как определенная деятельность отнесена к экономической, необходимо решать вопрос о возможности или невозможности ее квалификации в качестве предпринимательской. С этой целью проанализируем систему признаков предпринимательской деятельности:

1. самостоятельный характер деятельности. Этот признак указывает на так называемый «волевой источник» предпринимательской деятельности. Следует отметить, что это не просто самостоятельная, но еще и инициативная деятельность, направленная на реализацию своих способностей и удовлетворение различных потребностей других лиц и общества в целом. Условно можно выделить имущественную самостоятельность – наличие у предпринимателя обособленного собственного имущества в качестве экономической базы деятельности, организационную самостоятельность – возможность принятия предпринимателем самостоятельных решений в процессе осуществления деятельности;
2. предпринимательский риск, являющийся логическим продолжением его (предпринимателя) самостоятельности. Рассматривая рисковой характер предпринимательства, следует отметить, что в случае наступления неблагоприятных результатов деятельности предприниматель лишь рискует ухудшить свое имущественное положение. Если же он нарушает нормы законодательства либо обязательства перед контрагентами, то он несет ответственность, которая также является необходимым элементом понятия предпринимательской деятельности. Например, определение предпринимательского риска в подп. 2.7. Положения о порядке выдачи специальных разрешений (лицензий) на страховую и посредническую деятельность в страховании, утвержденного Постановлением Минфина от 16 апреля 2002 г. №60.
3. самостоятельная имущественная ответственность. Отличительная особенность ответственности предпринимателя заключается в том, что она наступает независимо от вины. Нарушитель обязательства освобождается от ответственности, если он докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т. е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Вина является необходимым условием ответственности предпринимателя, если это прямо предусмотрено законом или договором (п. 3 ст. 372 ГК);
4. цель деятельности – систематическое получение прибыли. Даже если первоначально предприниматель ставил целью получение дохода, а в итоге понес убытки, его деятельность все равно будет считаться предпринимательской. Понятие прибыли используется в действующем законодательстве при определении объекта налогообложения.

    При рассмотрении прибыли как цели предпринимательской  деятельности квалифицирующим признаком является источник ее получения. Его объектами, согласно законодательству Республики Беларусь, является пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг. Однако, как отмечает Ершова И. В. («Предпринимательское право», 2002 г.), нельзя вести речь лишь о правомочии пользования имуществом, т. к. субъект хозяйствования может извлекать прибыль и от распоряжения имуществом, в частности, сдавать его в аренду. [19, С. 36] Таким образом, предпринимательская деятельность может осуществляться в разных направлениях, которые не могут быть ограничены закрытым перечнем.

    Другой  квалификационный признак – систематичность  в извлечении прибыли – является одним из основных спорных моментов в определении предпринимательской деятельности. Как отмечает С. С. Вабищевич («Предпринимательское (хозяйственное) право Республики Беларусь», 2003 г.) в иных нормативных правовых актах, регулирующих сферу предпринимательской деятельности, количественный критерий, определяющий систематичность получения прибыли, также отсутствует. С. С. Вабищевич, используя метод аналогии права, делает вывод о том, что наиболее часто употребимым является такой критерий систематичности, как более двух раз в течение года, т. е. с третьего раза можно вести речь о систематическом получении прибыли. Следовательно, в течение года гражданин, не зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, имеет право получить денежное вознаграждение по двум гражданско-правовым договорам (в любом размере). При этом он не несет административной ответственности за нарушение правил осуществления предпринимательской деятельности (ст. 12.7 КоАП), поскольку таковую не осуществляет. [19, С. 37]

    Однако, следует обратить внимание на то обстоятельство, что граждане, не осуществляющие предпринимательской деятельности, при разовой реализации на рынках произведенных, переработанных либо приобретенных ими для продажи товаров, отнесенных к товарным группам, указанным в Перечне видов деятельности, при осуществлении которых индивидуальные предприниматели и иные физические лица уплачивают единый налог, и базовых ставок единого налога без уплаты (при неполной уплате) данного налога несут ответственность (в размере от 2 до 5 базовых величин) в соответствии с Декретом Президента Республики Беларусь от 27 января 2003 года № 4 «О едином налоге с индивидуальных предпринимателей и иных физических лиц и о некоторых мерах по регулированию предпринимательской деятельности», которым и утвержден указанный перечень. Такая реализация товаров может осуществляться не более 30 дней в году (с 1 января по 31 декабря включительно). [19, С. 38]

    В литературе, особенно в российской, указывается еще один «юридический (формальный, внешний)» признак предпринимательской  деятельности – признак государственной регистрации. Автор разделяет мнение С. С. Вабищевича о том, что требование о государственной регистрации следует рассматривать не как признак, а как условие легального осуществления предпринимательской деятельности, поскольку несоблюдение этого требования не препятствует квалификации экономической деятельности как предпринимательской. Об этом свидетельствует, в частности, ст. 12.7 КоАП, предусматривающая административную ответственность за занятие незаконной предпринимательской деятельностью, т. е. предпринимательской деятельностью, осуществляемой без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно, либо с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях). Кроме того, в соответствии с п. 5 Положения о регистрации является незаконной и запрещается деятельность:

    - без государственной регистрации;

    - если государственная регистрация  осуществлена на основании недостоверных данных, представленных в регистрирующие органы собственниками имущества (учредителями, участниками) юридического лица либо индивидуальным предпринимателем (ранее такие последствия наступали независимо от того, кто представил недостоверные сведения);

    - в случае осуществления ими видов деятельности, не указанных в учредительных документах, свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, если указание таких видов деятельности предусмотрено актами законодательства либо о начале осуществления которых субъекты хозяйствования не уведомили соответствующие регистрирующие и налоговые органы в порядке, предусмотренном Положением. [19, С. 39]  
 

2. Виды  и формы предпринимательства.

    Существуют  различные классификации видов  предпринимательской деятельности:

• по содержанию предпринимательской деятельности:
• количеству собственников;
• организационным связям;
• правовым взаимоотношениям и т. д.

    Мы  рассмотрим основную, наиболее полную классификацию, предложенную российским ученым Смоленским М.Б., т. к. в ней виды предпринимательской деятельности определяются непосредственным содержанием и тем, как используются факторы производства, какие факторы производства используются, какие товары и услуги предоставляются, каким образом образуется прибыль. В зависимости от этого выделяют следующие виды предпринимательской деятельности: производственную, коммерческую, финансовую, страховую, посредническую. [20, С. 18]

    Производственным является такой вид предпринимательства, когда предприниматель

• сам непосредственно использует орудия и предметы труда, рабочую силу (факторы производства);
• сам производит товары, работы и услуги для непосредственной продажи потребителям, покупателям, торговым организациям;
• прибыль образуется за счет разницы между ценой реализации товара и затратами на производство.

    Производственное  предпринимательство – основной вид предпринимательской деятельности. К нему можно отнести деятельность: непосредственно производственную, научно-техническую, инновационную, информационную.

    Коммерческим называется такое предпринимательство, когда предприниматель продает потребителю, покупателю готовые товары, которые он приобретает у других лиц. В данном виде предпринимательства фактором предпринимательской деятельности является сам товар, прибыль же образуется за счет разницы между ценой продажи товара и ценой приобретения.

    Финансовым является предпринимательство, когда предприниматель в качестве предмета купли-продажи использует деньги и ценные бумаги, продавая их покупателю или предоставляя в кредит. Таким образом, финансовое предпринимательство – разновидность коммерческого, когда одни денежные средства продаются за другие, например нынешние деньги за будущие. Прибыль образуется за счет продажи финансовых ресурсов с получением от них процента.

    При посредническом виде предпринимательства предприниматель – связующее звено в процессе товарного обмена между продавцом и покупателем. Он сам не производит и не продает товар, а связывает две заинтересованные стороны во взаимной сделке. Прибыль в данном виде предпринимательства образуется в виде процента от совершения сделки и является вознаграждением за оказание услуг каждой из заинтересованных сторон.

    Страховое – это такое предпринимательство, когда предприниматель выступает гарантом страхователю имущества, жизни и т. д. компенсации возможного ущерба в результате наступления страхового случая. Прибыль образуется за счет того, что вероятность таких обстоятельств невелика, а, получая страховой взнос регулярно от всех страхователей, предприниматель выплачивает страховку только при наступлении страхового случая у отдельных страхователей.

    В отечественной экономической и  правовой литературе также распространена данная классификация. Так, авторы белорусского учебника «Основы предпринимательства», 2005 г., (Врублевский Б.И., Врублевский В.Б., Сенько И.В.) выделяют производственную, коммерческую, финансовую, консультационную (консалтинговую) предпринимательскую деятельность. Анализ данной классификации позволяет сделать следующие выводы: первые три вида предпринимательской деятельности по своему содержанию полностью соответствуют приведенным нами производственной, коммерческой и финансовой предпринимательской деятельности соответственно. Однако, такой вид предпринимательской деятельности как страховое предпринимательство в приведенной авторами классификации отсутствует.

    Определение, данное авторами консультационному (консалтинговому) предпринимательству (оказание начинающим предприятиям помощи в открытии своего дела, а в последующей их работе – в консультировании по различным аспектам деятельности [16]), достаточно узкое (ведение дел только с «начинающими») и не соответствует определению консалтинговой деятельности (т. к. не понятно, что вкладывается в содержание «по различным аспектам деятельности»).

    Согласно  «Большому экономическому словарю» под редакцией А.Н. Азрилияна консалтинг – это деятельность специальных компаний по консультированию производителей, покупателей в области экспертной, технической и экономической деятельности. Консалтинговые компании предоставляют услуги по исследованию и прогнозированию рынка (товаров, услуг, лицензий, ноу-хау и т.д.); по оценке торгово-политических условий экспортно-импортных операций; по разработке и проведению маркетинговых программ и т. п., а в отечественной практике – также по регистрации фирм различных форм собственности. [3,] Таким образом, консультационная (консалтинговая) предпринимательская деятельность, согласно определению А.Н. Азрилияна понятия «консалтинг», может быть отнесена к информационной производственной предпринимательской деятельности либо быть выделенной в качестве отдельного вида предпринимательской деятельности, что, на наш взгляд, будет наиболее оправданным.

    Авторы учебника «Основы предпринимательства», 2005 г.,    (Врублевский Б.И., Врублевский В. Б., Сенько И. В.) выделяют следующие формы предпринимательской деятельности:

• Частную, осуществляемую физическими (индивидуальным предпринимателем) или юридическим лицом на основе собственного имущества и различных форм привлечения собственности других физических и юридических лиц;
• Коллективную, осуществляемую на основе собственности группы граждан и различных форм привлечения имущества других физических и юридических лиц;
• Контрактную, осуществляемую руководителем предприятия, если он на основе контракта с собственником имущества или уполномоченным им лицом (органом) наделен правами и обязанностями и несет ответственность, установленную для предпринимателя.

    Здесь просматривается два подхода к классификации: количество собственников и имущественные отличия.

    Но, наш взгляд, наиболее четко и согласно действующему законодательству Республики Беларусь в данной области права, формы предпринимательской деятельности проанализированы С. С. Вабищевичем.