Предпринимательская деятельность

    Для государственной регистрации холдинга также необходимо получение согласия антимонопольного органа (п. 3 Положения о холдингах).

    Сущность  концерна заключается в наличии единого центра принятия решений, касающихся хозяйственной деятельности всех входящих в его состав предприятий, которые при этом не теряют экономической и юридической самостоятельности. Обычно в качестве такого центра выступает предприятие, занимающее доминирующее положение на рынке, имеющее контрольную долю участия в предприятиях, работающих на данном рынке. Последнее обстоятельство свидетельствует о схожести концерна и холдинга. В настоящее время эти две формы объединений субъектов хозяйствования соотносятся как экономическое содержание (концерн) и организационно-правовая форма этого содержания (холдинг).

    Концерны  как экономическое единство входящих в них субъектов предпринимательской деятельности могут приобретать также форму финансово-промышленных групп. [19, С. 112]

    ГК  не предусматривает такую форму  объединения субъектов хозяйствования, как концерн, а организации, функционирующие в такой форме, должны привести свои учредительные документы в соответствие с законодательством до 1.01.2004 г. [19, С. 111]

    Действующее законодательство предоставляет субъектам  предпринимательской деятельности широкий выбор правовых форм объединения капитала и усилий. Тем не менее среди этих как традиционных (слияние и присоединение организаций, договор простого товарищества (договор о совместной деятельности)), так и сравнительно новых для нашего законодательства (холдинги, концерны) форм нет таких, в которых обязательными участниками являлись бы коммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность по производству товаров (работ, услуг) и банки (небанковские кредитно-финансовые организации), и одновременно нет ограничений на вхождение в состав объединения некоммерческих организаций. [5, С. 46]

    Финансово-промышленная группа с точки зрения экономической сущности является формой банковского и производственного капитала с использованием новейших достижений науки и техники, в связи с чем ее можно квалифицировать как инвестиционно-производственный комплекс. [5, С. 96]

    Финансово-промышленная группа – не имеющее статуса юридического лица объединение коммерческих и некоммерческих организаций с обязательным участием коммерческих организаций, действующих в банковской и производственной сферах, создаваемое для осуществления совместной предпринимательской деятельности его участников путем объединения их вкладов на основе договора о создании финансово-промышленной группы. [5, С. 97]

    Финансово-промышленную группу, представленную в Законе о  финансово-промышленных группах, можно охарактеризовать как добровольное объединение участников, структуру которого образуют их горизонтальные связи. Правосубъектность финансово-промышленной группы реализуется посредством деятельности ее центральной компании. 
 

3.2. Правоспособность, регистрация, ликвидация. 
 

    Для того, чтобы быть субъектом права, юридическое лицо должно обладать правоспособностью. Правоспособность – это способность лица иметь субъективные юридические права и нести обязанности. [18, С. 35]

    Правоспособность  может быть универсальная, которая позволяет осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом, и специальная, предполагающая, что юридическое лицо может иметь не все права, предусмотренные гражданским законодательством, а только те, которые соответствуют целям и предмету деятельности, предусмотренным в его учредительных документах.

    Юридическое лицо несет только те обязанности, которые  связаны с его деятельностью. Отдельными видами деятельности юридическое  лицо может заниматься только на основании  специального разрешения (лицензии). Перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется специальное разрешение (лицензия), и органов, выдающих эти разрешения (лицензии), устанавливается соответствующим нормативным правовым актом («О перечне видов деятельности, на осуществление которых требуется специальное разрешение (лицензия), и органов, выдающих эти разрешения (лицензии)». Постановление Кабинета Министров Республики Беларусь от 21 августа 1995 года № 456 (с изменениями)). [18, С. 35] Примеры выдаваемых лицензий представлены в Приложении 6.

    Право юридического лица на занятие лицензируемыми видами деятельности возникает с момента получения лицензии или с указанной в ней даты и прекращается по истечении срока действия лицензии (действие лицензии может быть приостановлено досрочно в связи с нарушением юридическим лицом порядка осуществления лицензируемого вида деятельности).

    Для осуществления деятельности, предусмотренной  в уставе, юридическое лицо, наряду с правоспособностью, должно обладать дееспособностью, т. е. способностью своими действиями реализовать гражданские права и обязанности. Дееспособность юридического лица возникает одновременно с правоспособностью после его государственной регистрации. Субъект хозяйствования реализует дееспособность через свои органы управления, которые выступают в хозяйственном обороте от своего имени юридического лица и приобретают своими действиями права и обязанности непосредственно для представляемого. Юридическое лицо несет ответственность за действия своих работников, совершенные ими в пределах служебных обязанностей. [18, С. 36]

    Ограничение правоспособности субъекта хозяйствования не допускается, а ограничение дееспособности возможно в предусмотренных законом случаях на основании решения суда.

    Создание  коммерческих организаций – последовательное совершение действий, имеющих правоустанавливающее значение и направленных на приобретение статуса субъекта предпринимательской деятельности. [19, С. 52]

    В науке гражданского права выделяют три способа образования организаций.

    Распорядительный – характеризуется тем, что организация возникает на основе распоряжения учредителей. Такой способ применяется при создании государственных унитарных предприятий. Учитывая, что распоряжение учредителя (уполномоченного государственного органа) является основанием для учреждения унитарного предприятия и не отменяет его последующую регистрацию, данный способ можно назвать учредительно-распорядительным.

    Разрешительный – предполагает, что образование организации разрешено компетентным органом. Действующее законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности, однако устанавливает разрешительный порядок создания некоторых коммерческих организаций. В частности, создание холдинга производится с согласия антимонопольного органа.

    Явочно-нормативный – не требует согласия каких-либо третьих лиц, в т. ч. государственных органов. Регистрирующий орган лишь проверяет соответствие закону учредительных документов и соблюдения порядка образования, после чего следует регистрация коммерческой организации. [19, С. 53]

    Образование коммерческих организаций проходит в несколько стадий:

• инициатива образования;
• подготовка учредительных документов;

• согласование наименования создаваемой коммерческой организации с регистрирующим органом;

• формирование уставного (складочного) капитала;
• государственная регистрация.

    Государственная регистрация является завершающей стадией образования и имеет конститутивное значение. [19, С. 53]

    Процедура государственной регистрации детально урегулирована Положением о регистрации. В соответствии с п. 13 Положения о регистрации регистрирующими органами в Республике Беларусь являются областные исполнительные комитеты, Брестский, Витебский, Гомельский, Гродненский, Минский, Могилевский городские исполнительные комитеты, Национальный банк, Министерство финансов Республики Беларусь, администрации свободных экономических зон.

    Выбор регистрирующего органа определяется рядом критериев: сфера деятельности субъекта хозяйствования (банковская деятельность, страхование), происхождение капитала, место расположения хозяйствующего субъекта (территория свободной экономической зоны). [19, С. 54]

    До  подачи в регистрирующий орган заявления  для государственной регистрации один из учредителей создаваемой коммерческой организации должен согласовать в Управлении Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей Министерства юстиции Республики Беларусь (ЕГР) наименование организации.

    Прием документов регистрируемой организации  осуществляется в присутствии собственника имущества или ее учредителей. [16, С. 56]

    Для государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций, за исключением объединений, созданных по решению Президента Республики Беларусь, Правительства Республики Беларусь до вступления в силу Декрета Президента Республики Беларусь № 29, крестьянских (фермерских) хозяйств, производственных кооперативов, в т. ч. сельскохозяйственных производственных кооперативов, потребительских кооперативов, учредители представляют в регистрирующий орган:

• заявление, оформленное в установленном порядке;

• анкету установленного образца, представляемую каждым учредителем – физическим лицом;

• копию решения о создании коммерческой или некоммерческой организации, утвержденного в установленном порядке, или протокол собрания учредителей (участников), содержащий такое решение;
• учредительные документы (по два экземпляра копий устава и (или) договора о совместной деятельности по созданию коммерческой организации в случаях, когда законодательством предусмотрено заключение такого договора, нотариально засвидетельствованных, если в соответствии с законодательством такое свидетельствование требуется);
• документы, подтверждающие формирование в соответствии с законодательством уставного фонда коммерческой организации с учетом особенностей ее формирования для отдельных организационно-правовых форм (платежный или иной документ, подтверждающий внесение денежного вклада в уставной фонд, и заключение экспертизы о достоверности оценки имущества в случае внесения неденежного вклада в уставной фонд);
• документы, содержащие сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) коммерческой организации – физических лицах (копию трудовой книжки, заверенную по последнему месту работы, копию пенсионного удостоверения, заверенную органом социального обеспечения по месту жительства или иным органом в соответствии с законодательством, справку органа занятости, если такие документы имеются). Указанные документы не представляются при создании открытых акционерных обществ;
• нотариально засвидетельствованные копии учредительных документов и свидетельства о государственной регистрации в одном экземпляре, подтверждающие государственную регистрацию юридического лица, выступающего в качестве учредителя (участника) коммерческой или некоммерческой организации;
• гарантийное письмо или другой документ, подтверждающие право на размещение коммерческой или некоммерческой организации по месту нахождения, а для частных унитарных предприятий, местонахождение которых предполагается в жилых помещениях, в соответствии с ч. 1 п. 4 Положения о регистрации;
• документы, подтверждающие право собственности на жилое помещение собственника имущества частного унитарного предприятия, справку о составе семьи, заявление о согласии всех совершеннолетних членов семьи на размещение в таком помещении данного унитарного предприятия; или иной документ, подтверждающий право на размещение коммерческой организации по месту нахождения;
• платежный документ, подтверждающий внесение платы за государственную регистрацию. [19, С. 55]

    Плата взимается в сумме, эквивалентной 60 евро, а за внесение в устав предприятия  изменений – 15 евро. При наличии в учредителях коммерческой организации 50% учащихся, ветеранов, инвалидов, а также для сельскохозяйственных производственных кооперативов, фермерских хозяйств эти цифры составляют соответственно 9 и 3 евро. [16, С. 58]

    Кроме учредительных документов учредитель дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия должен представить в регистрирующий орган заявление об отсутствии не исполненных в срок гражданско-правовых обязательств или документы, подтверждающие согласие всех кредиторов учредителя по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия.

    Государственная регистрация осуществляется в течение  месяца с момента подачи документов в регистрирующий орган, который в течение указанного срока рассматривает их по существу и при необходимости запрашивает у государственных органов дополнительные сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) регистрируемой организации. [19, С. 56]

    После изучения представленных на рассмотрение документов и дополнительно запрошенных сведений регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации коммерческой организации либо об отказе в ней с указанием причин отказа. В качестве таковых п. 40 Положения о регистрации называет следующие обстоятельства:

• коммерческая организация расположена в жилом помещении (за исключением частного унитарного предприятия, создаваемого физическим лицом) без соответствующего решения местного исполнительного и распорядительного органа или по мету нахождения (в одном помещении) другой коммерческой или некоммерческой организации;

• не соблюдены сроки формирования уставного фонда;

• учредитель дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия имеет не исполненные (не исполненное) в срок гражданско-правовые обязательства (обязательство), в т. ч. не возвращенную в срок сумму по кредитному договору (проценты на нее), при отсутствии согласия всех кредиторов учредителя по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия;
• гражданин – собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации имеет непогашенную или неснятую судимость за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности;
• в отношении одного из собственников имущества (учредителей) коммерческой организации не исполнено судебное решение об обращении взыскания на имущество;
• на момент государственной регистрации не истек установленный судом срок ограничения предпринимательской деятельности гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя;
• в случае государственной регистрации коммерческой организации будет установлен запрет на занятие предпринимательскими видами деятельности для собственника ее имущества (учредителя, участника);
• на момент государственной регистрации собственник имущества (учредитель) коммерческой организации: имеет задолженность по заработной плате, платежам в бюджет и (или) в государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды либо является собственником имущества (учредителем, участником, руководителем) юридического лица, имеющего такую задолженность; является собственником имущества (учредителем, участником, руководителем) юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, но процесс ликвидации не завершен. [19, С. 57]