Шпаргалка по "Теории государства и права"

В вопросе о взаимодействии П и Г в мировой науке сложились два основных подхода: этатистический и естественно правовой (либеральный). Этатистический признает примат (первенство) государства т.е. согласно этому подходу государство является определяющим фактором по отношению к праву, поскольку право устанавливается и санкционируется гос-ом (юрид-ий позитивизм). Согласно естественно правовому либеральному подходу не государство, а право является определяющим фактором. Государство зависит от права и должно ему подчинятся. Этот подход провозглашает примат права. Государство должно быть подчинено праву. Есть ещё и 3ий подход который не отдает предпочтение государству или праву, а рассматривает государство и право в их взаимосвязи. Позитивное право независимо от того выражает оно социально оправданную свободу поведения или нет тесно взаимодействует с гос-ом. Оно не может сущ-ать без государства, равно как и государство не может сущ-ть без него.

 

36. Происхождение и пути  формирования права. 

Право – система норм (правил поведения) с помощью кот-х гос-во регулировало отношения, возникающие в обществе.

Причины происхождения права во многом аналогичны причинам породившим государство. Вековые, проверенные  многими поколениями обычаи расценивались  как данные свыше, как правильные и справедливые. Наиболее ценные из них были санкционированы государством.

 Возникновение права длительный  процесс, протекавший на протяжении  жизни многих поколений. Первоначально  зарождались элементы права, отдельные  правовые идеи и принципы, правовые  нормы и правоотношения. Разрастаясь и укрепляясь, данные юридические фрагменты постепенно складывались в единую и внутренне согласованную правовую систему конкретного общества.

 Право исторически возникло  как классовое явление и выражало прежде всего волю и интересы экономически господствующих классов. Так в рабовладельческих и феодальных эпохах, в случае кражи решающее значение придавалось тому, кем (своим или чужаком) она совершена (сородича обычно принуждали вернуть похищенное). Теперь же всякое посягательство на собственность влекло суровое наказания, а посягательство на имущество знати каралось особенно жестоко.

 Каждое сословие имело разное  правовое положение, различные  права и обязанности, привилегии  и ограничения. Даже нарушения  общих для всего государства  запретов (убийство) влекло разные  санкции по отношению к разным  членам сословий и групп. 

 Если обычаи сохранялись  в сознании и проявлялись в  поведении людей, то правовые  нормы начали оформляться письменно  для всеобщего сведения. Формальная  определенность права - его важнейший  признак, без которого права  в принципе быть не может. 

 Правовые нормы складывались  тремя путями:

1. Перерастание первобытных обычаев  в нормы обычного права и  санкционирование их в этой  связи силой государства (обычное право)

2. Правотворчество государства, которое выражается в издании спец. документов, содержащих юр. нормы, нормативных актов (законов, указов) (статутное право)

3. Судебное право, состоящее  из конкретных решений (принимаемых  судебными органами и преобретающих характер образцов) (прецедентное право)

 На процесс возникновения  и развития права оказало влияние  множество факторов, специфика географических, культурно-исторических и иных  обстоятельств. На Востоке велика  роль традиций, здесь источниками  права выступают религиозные  нормы. В Европе кроме обычаев  все больше о себе заявляло  правотв-тво государственных органов (закон-ные акты) и суд-е право (прецеденты).

 

37. Общая характеристика  учений о праве. 

Становление права есть процесс  и результат целенаправленной деятельности человека. Многообразие теорий правопонимания обусловелена различными национальными и религиозными традициями, философскими и идеологическими воззрениями, историческими и психологическими особенностями.

 Основные теории права:  Естественно-правовая, историческая, нормативистская, материалистическая, психологическая, социологическая.

 Естественно-правовая теория права зародился еще в античности. В средние века естественное право выводилось из Божественной воли, логическую форму данная теория получила позже в трудах Гоббса, Локка, Радищева.

 Основные положение е-п теории:

1. Разделение права и закона, естественного и позитивного  права. 

2. Источник прав человек усматривался  не в гос.ве и не в законе, а в самой человеческой природе (разум, мораль,воля)

 Достоинства е-п теории:

1. Указывается, что законы могут  быть неправовыми, поэтому их нужно приводить в соответсвие с правом, как выражением справедливости, свободы, равенства, разума.

2. Провозглашение прав человека  естественными являлось препятствием  для административного произвола. 

 Недостатки е-п теории:

1.Провозглашая дуализм права,  происходит путаница между ценностью  и реальностью, идеальным и фактическим.

2.Ссылки на естественный закон  освобождают человека от ответственности  от принятия этических решений. 

3.Усилия человека напрасны перед  действием естественного права. 

4.Провозглашение ценностей естеств. права абсолютными, что ведет к игнорированию культурного плюрализма человечества.

 Историческая теория (школа права) сформировалась в конце 18 века, представители Гуго, Пухта, Савиньи

 Основные положения исторической теории:

1.право-историческое явление, не  вводится по указанию, а возникает  и развивается постепенно.

2.право-это правовые обычаи, исторически  сложившиеся правила поведения,  влекущие юрид. последствия.

 Достоинства исторической школы:

- было обращено внимание на  культурно-исторические и национальные  особенности права, на необходимость  их учета в правотворчестве. 

- подчеркивается естественность  развития права, т.е. тот факт, что законодатель на может творить нормы права по своему усмотрению

- значение правовых обычаев,  как проверенных временем и  стабильных правил поведения 

 Недостатки:

- данная теория переоценивает  роль правовых обычаев, т.к.  многие из них соблюдаются  из удобства или по подражанию 

- отрицаются за юристом творческие  роли, в то время как создание  законов является творческим  процессом 

- рассмотрение права как духа  конкретного народа, отрицание возможности  заимствований из права других  народов. 

Материалистическая теория права Маркс, Энгельс, Ленин, Плеханов

 Основные положения:

1. право понимается как возведенная  в закон воля господствующего  класса 

2. содержание выраженной в праве  классовой воли определяется  характером производственных отношений,  носителями котор. явл. собственники, держащие в руках гос.ую власть.

3. право - социальное явления,  в кот. классовая воля получает  гос.-нормативное выражение.

 Достоинства: 

- право это закон, выделены  критерии правомерного и противоправного

- показали обусловленность права  соц-экон. факторами, влияющими на него

-обратили внимание на связь  права с гос.вом, которое устанавливает и обеспечивает реализацию правовых норм.

 Недостатки:

-преувеличена роль классовых  начал в ущерб общечеловеческим  принципам 

-излишне связывали право с  материальными факторами 

 Нормативистская теория права полно сформулирована в ХХ веке, представители Кельзен, Новгородцев, Штаммлер.

 Основные положения по Гансу Кельзену:

1. право это система норм, как  пирамида, где на самом верху  находится основная норма принятая  законодателем, каждая низшая  норма черпает свою законность  в норме большей юр. силы 

2. право-сфера должного, а не сущего.

3. в основании пирамиды норма  находятся индивидуальные акты - решения судов, договоры, предписания,  которые также включаются в  понятие права. 

 Достоинства:

- подчеркивается нормативность,  иерархия правовых норм по  степени их юр. силы 

-нормативность органически связана  с формальной определенностью  права 

-признаются широкие возможности  государства влиять на общественное  развитие 

 Недостатки:

-увлеченность формальной стороной  права, что влечет игнорирование  прав личности, нравственных начал  юр. норм и т.п., недооценивается  связь права с эконом., полит., духовными факторами.

-преувеличивается роль государства 

Психологическая теория права: Петражицкий, Росс, Рейснер

 Основные положения:

1. Психика людей - фактор, определяющий  развитие общества, в том числе  его мораль, право, гос.во

2. Понятие и сущность права  выводятся не из деятельности  законодателя, а из психологических  закономерностей (эмоций).

3. Все правовые переживания  делятся на позитивные (исходящие  от государства), и интуитивные  (личные)

 Достоинства: 

-обращено внимание на психологические  моменты и их роль в процессе  функционирования права наряду  с экономическими и политическими 

-акцентирует внимание на роли  правосознания в правовой системе  общества 

 Недостатки:

-преувеличена роль в правовой  сфере психологических факторов  в ущерб другим (эконом, полит,  культурным)

-отсутствуют четкие критерии  правомерного и неправомерного, законного и незаконного.

 Социологическая теория  права: представители Эрлих, Жени, Муромцев, Паунд

 Основные положения: 

1. разделяют право и закон,  но не как в естественном  праве (право воплощается в  реализации законов) 

2. право это юр.действия, практика, правопорядок, применение законов. Право это реальное поведение субъектов правоотношений (живое право)

3.формулируют живое право прежде всего судьи в процессе деятельности, выступая субъектами правотворчества.

 Достоинства:

- оно обращает внимание на  реализацию права 

- фиксирует приоритет общественных  отношений, как содержания права 

- согласуется с ограничением  гос.ого вмешательства в экономику

 Недостатки:

- если под правом понимать  реализацию законов, тот теряются  четкие границы между правомерным и неправомерным

- в силу переноса правотворческой  деятельности на судей, увеличивается  опасность некомпетентного применения  права, произвол

 

38. Современные подходы  к правопониманию: естественно-правовой, нормативный, социологический. 

Многообразие подходов к определению  и пониманию права обусловелена различными национальными и религиозными традициями, философскими и идеологическими воззрениями, психологическими особенностями.

Естественно-правовой (ценностный) подход.

 Согласно ему, право - не  тексты законов, а содержащаяся  в общественном сознании система  понятий об общеобязательных  нормах, правах, обязанностях запретах, условиях их возникновения и  реализации, порядке и формах  защиты.

 При этом, они приводят в пример существование целые эпох и государств, где существование права обходились без законов и без текстов; при системе прецедентов источником права было профессиональное правосознание, обычное право опиралось на массовое правовое сознание.

 В современном обществе отдельные  слова вообще не воспринимаются  практикой либо меняются по  смыслу. Все противоречия между  условными терминами законодательства  и их реальным значением снимаются  в процессе общественной практики, вырабатывающей единообразное понимание  терминов. Важно и то, что в  общественном сознании реальным  содержанием наполняются те термины,  которые непонятны и практически  неосуществимы, без учета норм  и критериев общественной морали. Такие термины (клевета, хулиганство,  исключительный цинизм) конкретизируются  и делаются общезначимыми при  помощи так называемых «оценочных  понятий». При этом тексты закона  не только оцениваются общественным  сознанием с позиций здравого  смысла, но и сопоставляются с  понятиями справедливости и гуманизма.  Именно в общественном сознании  содержаться не всегда зафиксированные  в текстах законов ценности, представления  о правах и свободах человека. Правосознание играет роль фильтра,  усваивая и воспринимая лишь  то, что является собственно правом.

 В отечественной науке данный  подход в понимании права получил  распространение с конца 80х  годов. 

 Нормативный подход.

 Нормативный подход наиболее  ярко выражен в теории юридического  позитивизма и теории нормативизма. Нормативное понимание права  основано на представлении, что  “право - это система общеобязательных, формально определенных норм, которые  выражают и призваны обеспечить  классово определенную свободу  поведения в её единстве с  ответственностью и сообразно  этому выступают в качестве  государственно-властного критерия  правомерного и неправомерного  поведения”.

 Из этого определения можно  выделить ряд следующих признаков:

1. Право - это совокупность норм  установленных или санкционированных  государством.

2. Правовые нормы отличаются  от других социальных норм, а)  формальной определенностью, так  как право это нормы изложенные в законах и др. нормативных актах.