Шпаргалка по "Теории государства и права"

Иногда в зависимости от уровня нормативной обобщенности выделяют абстрактный (норма моделирует те или иные действия в идее абстрактного понятия) и казуистический ( моделируемые действия излагаются путем перечисления или указания на их индивидуальные признаки)способы изложения норм права.

60. Понятие формы (источника) права.

Большинство ученых отождествляют  понятия источника права и  его формы. Но в последнее время  все большее признание получает позиция, согласно которой эти понятия  хотя и тесно связаны, но не совпадают. Форма права показывает, как организовано право, как выражено вовне его содержание.  Это официальное закрепление содержания норм права в целях придания им общеобязательности. Термин «источник права» имеет несколько смысловых значений – основание права; его исходное начало, письменный документ, причина, факторы; сила права. Источник права указывает на истоки его формирования, те факторы, которые предопределяют содержание права и форму его выражения. В настоящее время термин «источник права» чаще всего обозначает юридические источники. Выделяют несколько источников права: правовой обычай;  нормативно-правовой акт государственного органа; судебный прецедент; договор нормативного содержания; общие принципы права; идеи и доктрины; религиозные тексты.

61. Нормативно-правовой акт.

62. Нормативно-правовой обычай.

63. Понятие и основные элементы системы права.

Систему права принято определять как исторически сложившуюся, объективно существующую внутреннюю структуру  права, определяемую характером регулируемых общественных отношений. Система права включает в себя следующие элементы: нормы права, отрасли и подотрасли права, институты права, субинституты права.

1. Норма права – первичный, исходный элемент системы права и наиболее подвижный в данном образовании.
2. Правовой институт – это группа норма права, связанных между собой предметно-функциональными связями, регулирующих  конкретный вид общественных отношений и приобретающих в силу этого относительную устойчивость и самостоятельность функционирования (институт законотворчества). Институты подразделяются на отраслевые (объединяют группы норм внутри одной отрасли – институт дарения в гражданском праве) и межотраслевые (регулируют отношения, которые относятся одновременно к нескольким отраслям права – институт прав человека относится и к международному праву, и к конституционному).
3. Субинститут – составная часть правового института, отличающаяся от него объемом регулирования и кругом норм права (субинститут законодательной инициативы в институте законотворчества).
4. Подотрасли права – образуются из однородных правовых институтов (жилищное право – подотрасль гражданского права).
5. Отрасли права – самый крупный элемент системы регулирует определенный род (не вид, как институт права) общественных отношений. В ее состав входят институты, субинституты, подотрасли. Отрасли отличаются по предмету и методу правового регулирования.

64. Предмет и метод правового регулирования. Общая характеристика отраслей права.

Предмет показывает, какие общественные отношения регулирует данная отрасль права, а метод – какими способами, средствами, приемами регламентируются данные общественные отношения.

Предмет правового регулирования составляют однородные общественные отношения. Каждая отрасль имеет свой собственный предмет регулирования. Общественные отношения становятся предметом, если они 1) отличаются устойчивостью, повторяемостью; 2) государство и общество заинтересованы в придании этим общественным отношениям правовой формы, в охране и защиты их; 3) отличаются способностью к внешнему контролю – судебному, административному, со стороны государства.

 Метод позволяет определить: правовое положение субъектов;  порядок возникновения субъективных  прав и юридических обязанностей; средства обеспечения их; характер  санкций. Общий метод включает  следующие элементы: 1) установление границ регулируемых отношений; 2) издание соответствующих нормативных актов, предусматривающих права и обязанности субъектов; 3) наделение участников общественных отношений правоспособностью и дееспособностью (правосубъектностью); 4) мера ответственности в случае нарушения норм законодателя. Главные методы:

1. Императивный (властный, авторитарный) основана подчинении субъектов общественных отношений; содержит точные предписания о поведении, действиях субъектов; содержит карательные санкции (уголовное, административное право).
2. Диспозитивный – (автономный) предполагает равенство субъектов; возможность выбора поведения или действия в пределах нормы права; санкции правовосстановительного характера (гражданское, семейное право).

В качестве дополнительных методов:

1) поощрительный (трудовое право) - определенные меры поощрения  за полезный вариант действий  субъектов; 

2) рекомендательный - устанавливают  варианты желательного поведения  необязательного характера;

3) метод автономия и равенства сторон (процессуальное право)

4) метод принуждения

5) метод убеждения  

Общая характеристика отраслей права.

Профилирующие отрасли – гражданское (процессуальное), административное (процессуальное), уголовное (процессуальное). Специальные отрасли – трудовое, земельное, финансовое, семейное. Комплексные – экологическое, информационное.   В числе норм выделяют первичные (государственное, уголовное, гражданское право) и вторичные (из гражданского – семейное, трудовое).

65. Материальное и процессуальное право. Публичное и частное право. Международное и национальное право.

1) Материальное право (гражданское, уголовное, трудовое право)– непосредственно регулирует предметные, материальные отношения, а процессуальное право (уголовно-процессуальное) – порядок реализации норм материального права, прав и обязанностей субъектов правовых отношений.

В числе норм материального права выделяют первичные (государственное, уголовное, гражданское право) и вторичные (из гражданского – семейное, трудовое).

Процессуальное право представляет собой обслуживающую отрасль, поскольку регламентирует юридические процедуры, призванные обеспечить деятельность государственных и иных органов и должностных лиц, адекватное применение норм материального права. Придает определенным видам деятельности юридическую значимость, поскольку обеспечивает государственным принуждением и в случаях несоблюдения установленной процедуры может повлечь признание юридического акта недействительным.

2. Публичное право и частное право. Берет свое начало со времен Ульпиана, который считал, что все, что охраняет интересы государства – публичное, а интересы отдельных лиц – частное (гражданское, семейное, трудовое). Для публичного права характерно: императивность норм; ориентация на удовлетворение публичных, общественных интересов; односторонне изъявление субъектов; санкции преимущественно карательного характера. Для частного права характерно: равенство субъектов правоотношений; диспозитивное содержание правового регулирования; ориентация на удовлетворение личных или корпоративных интересов; правовостановительные санкции.
3. Международное и национальное (внутригосударственное) право. Конституцией Российской Федерации установлено, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью российской правовой системы. Данное конституционное положение расширяет и усложняет структуру правовой   системы РФ, создавая дуализм ее активных центров: конституция и международные договора. Причем приоритетными считаются нормы международных договоров, т.к. международное право представляет собой общечеловеческую ценность; по содержанию является общедемократическим; служит фактором сближения различных правовых систем.
66. Система права и система законодательства.

Система прав и система законодательства (внешняя форма выражения права) тесно связаны. Определяются социальными факторами – экономическими, политическими, духовно-культурными.  Имеют ряд различий: 1) система права складывается объективно, в соответствии со сложившимися в каждой стране общественными отношениями, в то время как система законодательства носит во многом субъективный характер, поскольку складывается по воле законодателя. 2) система права, представляя собой внутреннюю его структуру, является структурой содержания права, в то время как система  законодательства выражает структуру формы права, являясь внешней формой. 3) исходным элементом система права служит норма права, а первичным элементом системы законодательства- нормативный правовой акт. 4) система права является определяющим фактором в построении системы законодательства. Опираясь на объективно существующие закономерности общественного развития, система права выступает как первичное, исходное начало по отношению к системе законодательства. 5) система законодательства по объему шире, чем система права. 6) в отличии от системы права, построенной главным образом на горизонтальных связях между входящими в нее элементами (отраслевые различия), система законодательства имеет еще и иерархические различия (по юридической силе).

67. Понятие правовой системы. Основные правовые системы (Романо-германская, англосаксонская и др.).

В различных странах существуют различные национальные правовые системы, особенности которых определяются конкретным историческим развитием, спецификой культуры, религии, обычаев. Правовая система – конкретно-историческая совокупность законодательства, юридическая практика и господствующая правовая идеология в данном государстве.  Одновременно с понятием «правовая система» используется понятие «правая семья» - совокупность национальных правовых систем, обладающих общностью источников права, его структуры, исторического пути правового развития.

Наибольшее распространение в  настоящее время получила классификация, построенная на основе 3-х главных  критериев: особенности исторического  развития правовых систем, источники права, структура права. Соответственно выделяют: романо-германскую (континентальную),  англо-саксонскую (семья общего права), славянская, латиноамериканская, скандинавская, мусульманская, индусское право, семья обычного (традиционного) права, дальневосточная, социалистическая. Внутри правовых семей иногда выделяют группы родственных правовых систем: в семье романо-германского права различают группу романского права (Франция, Испания) и группу германского права (Германия, Австрия).

Романо-германская правовая семья сложилась на основе рецепции римского права и получила распространение в континентальной Европе. Особенности: 1) основным источником права служит нормативный правовой акт (закон). 2) система признает деление на публичное и частное право, а так же на отрасли права.  3) законодательство носит кодифицированный характер. 4)  в законодательстве ведущая роль принадлежит конституции. 5) правовой обычай и юридический прецедент являются дополнительным и вспомогательным источником. 

Семья общего права – главный источник права – судебный прецедент (норма, сформулированная судьями в процессе рассмотрения дела). Особенности: 1) нормы права носят казуистический характер. 2) нет деления на частное и публичное право, а отрасли права не выражены четко. Выделяют: прецедентное право, право справедливости; статутное право. 3) большая автономия судебной власти. 4) некодифицированный характер.

Семья обычного (традиционного) права  – охватывает страны Центральной и Южной Африки, Мадагаскар, Сенегал.  Особенности: 1) регулирование жизни обычаями. 2) это право групп, сообществ, а не индивидов (брачный договор – соглашение двух семей, а не союз двух людей). 3) вместе с общим правом действует судебный прецедент и континентальная система. 

Мусульманское право относится к религиозным правовым системам. Особенности: 1) норма права воспринимается как правило, адресованное всем мусульманам Аллахом. В силу божественного происхождения этого правила оно не подлежит изменению, но нуждается в разъяснении и толковании для практического использования. 2) выделяют 4 главных источника мусульманского права: Коран – священная книга мусульман, где собраны речи и проповеди пророка Мухаммеда. Сунна – сборник преданий о жизни пророка, его образе мыслей и действий. Иджма – согласие мусульманского сообщества об обязанностях мусульманина. Кияс – суждение по аналогии, т.е. применение к новым сходным случаям правил, установленных Кораном, Сунной, Иджмой. 3) отсутствует разделение на публичное и частное право .

Индусская правовая семья – основана на индуизме и составляет одну из религиозно-традиционных семей (Сингапур, Малайзия). Особенности: 1) связь с кастовой системой; 2) источником права считаются веды – религиозные сборники. 3) нормативные установления и решения судебной практики не составляли источника индусского права.

Латиноамериканская правовая семья  – характеризуется дуализмом, поскольку она восприняла, с одной стороны, Романо-германскую правовую модель, а с другой – правовую систему США.

Скандинавская правовая семья – несмотря на близость к континентальной Европе, она не восприняла в полной мере Романо-германскую модель. Судебная практика играет более существенную роль. Характерно развитие кодифицированного права, ему не присущ прецедент как источник права (Швеция, Норвегия, Финляндия).

Семья социалистического права  ведет свое начало с Октябрьской революции 1917 г. в России и образования ряда социалистических государств в Восточной Европе, Азии. Особенности: основывается на идеологии марксизма-ленинизма; носит ярко выраженный классовый характер; объявляет основным  источником нормативные правовые акты; отрицает судебный прецедент как источник права; отрицает деление право на частное и публичное.

68. Механизм правового регулирования.

Регулирование общественных отношений – главная функция права. Поэтому изучение механизма правового регулирования важно для того, чтобы  установить, как, с помощью каких правовых средств достигаются цели упорядочивания общественных отношений. Сравнивая понятия «правовое воздействие» и «правовое регулирование» следует отметить, что первое понятие шире, так как под ним понимают результативное, нормативно-организованное влияние на общественные отношения как системы собственно правовых средств (норма права, правоотношений, актов реализации права), так и иных правовых явлений (правосознание, правовая культура). Правовое регулирование есть одна из форм воздействия права на общественные отношения, причем воздействия с помощью специфических правовых средств – норм права, правоотношения, актов реализации права. Таким образом, правовое регулирование является частью правого воздействия, при этом частью специально-юридической.  Особенности:

1. является государственным;
2. опирается на возможность применения принудительной силы государства;
3. направлен на упорядочивание и закрепление сложившихся общественных отношений;
4. осуществляется при помощи системы правовых средств, способов и методов правового регулирования.
5. характеризуется стадийностью;