Вещный характер права залога

отвечает за утрату, недостачу,  или  повреждение  заложенного  имущества,  а

также и за случайный  ущерб,  причиненный  этому  имуществу.  Только  ущерб,

вызванный непреодолимой  силой, освобождает его от ответственности.

      Прекращение   залога  товаров  в  ломбарде  принудительном   обращением

взыскания   на   заложенное   имущество   влечет    прекращение    основного

обеспечиваемого обязательства  в любом случае,  даже  если  вырученная  сумма

после реализации предмета залога  недостаточна  для  полного  удовлетворения

требования  ломбарда  по  основному  обеспечиваемому  обязательству.  Данное

положение статье 328 ГК императивное и не может быть изменено  ни  договором

между  залогодателем  и  ломбардом,  ни  внутренними  правилами  ломбарда  о

порядке выдачи краткосрочных  кредитов  и  принятия  в  залог  в  обеспечение

выдаваемого займа  имущества граждан (физических лиц). 

                   2.1. Договор о залоге и возникновение

                           права залога 

      Наиболее  распространенным  основанием  возникновения   залога  является

договор.

      Существенными  условиями договора  о  залоге  на  недвижимое  имущество

являются: предмет  залога и его денежная  оценка,  существо,  размер  и  срок

исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, определение , у какой  из

сторон должно находится  имущество ( п. 1 ст.307 ГК).

      Пункт  2 статья 307  Гражданского  кодекса   предусматривает  заключения

договора  о  залоге  «в  письменной  форме».  Несоблюдение  сторонами  этого

требования влечет не общие последствия несоблюдения письменной формы  сделок

( пункт 1 ст. 153 ГК), а недействительность договора  о  залоге  (  пункт  3

статьи 307 ГК).  Необходимо  отметить,  что  в  соответствии  с  действующим

законодательством в настоящее время не имеется  требований  по  нотариальному

оформлению договора о залоге. Нотариальная форма  может  быть  применена  по

соглашению и желанию  сторон, и  это  никак  не  влияет  на  действительность

договора о залоге, в том числе и ипотечного договора.

      Кроме  того, обязательным элементом и  непременным условием  договора  о

залоге  подлежащего    государственной   регистрации   имущества,   является

регистрация    самого  залога  (  ст.308  ГК)  такого  имущества  в  органе,

производящем регистрацию  такого имущества. Залог такого имущества  считается

совершенным только с момента его регистрации.

      Несоблюдение  порядка  регистрации  договора  о  залоге,  а  также   его

существенных условий  и формы влечет недействительность договора о залоге.

      В  соответствии со статьей 6 Указа  «Об ипотеке  недвижимого   имущества»

для ипотеки недвижимого  имущества установлены иные последствия  несоблюдения

письменной формы, чем  предусмотренные  статьей  307  ГК.  При  несоблюдении

простой письменной формы ипотечного  договора  наступают  общие  последствия

несоблюдения  письменной  формы  сделок.  Но  в  любом  случае  при  ипотеке

недвижимого имущества,  требующего  государственной  регистрации  ипотечного

договора и законодательного закрепления ее совершения с момента  регистрации

(  статья  23  Указа  «Об  ипотеке   недвижимого   имущества»),   необходимо

соблюдение требований пункта 2  статьи  23  Указа  «Об  ипотеке  недвижимого

имущества» - наличие  письменного документа, необходимого для  регистрации  и

содержащего подписи  и полные имена  совершивших  их  лиц,  краткое  описание

объекта недвижимости, указание на его местонахождение, а  также  сведения  о

регистрируемом праве.

      Особенности  правила при  оформление  договора  о  залоге  имеются  при

ломбардном залоге и  ипотеке недвижимого имущества.

      При  залоге вещей в  ломбарде  договор  оформляется  выдачей   ломбардом

залогового билета, являющегося распорядительным документом на  предъявителя,

близким по значению и сущности к именным ценным бумагам.

      При   ипотеке  недвижимого  имущества   права   залогодержателя   могут

подтверждаться или  оформляться выдачей ипотечного  свидетельства.  Ипотечное

свидетельство  является,  в  соответствии  со  статьей   12   Указа   «   Об

ипотеке...».  ордерной  ценной  бумагой,  и   исполнение   обязанным   лицом

обязательств   по   ипотечному   свидетельству    предъявителю    ипотечного

свидетельства считается  исполнением по ипотечному договору.

      Гражданским  кодексом  установлены моменты  возникновения права  залога.

Пункт 1 статья 310 ГК,  включает  в  себя  совокупность  имущественных  прав

залогодержателя, предоставляемых  ему для того, чтобы  обеспечить  сохранение

предмета залога ,- право владения переданным ему  предметом залога ( пункт  2

статьи 303  ГК)  или  право  проверять  по  документам  фактически  наличие,

размер, состояние  и условия хранения заложенного  имущества,  находящегося  у

залогодателя  (  пункт  2  статьи  312  ГК),  право   определенным   образом

ограничивать распоряжение  заложенным  имуществом  со  стороны  залогодателя

(статьи  311,  315  ГК),  право  истребовать   предмет   залога   из   чужого

незаконного владения (статья 316 ГК). Кроме  того,  в  состав  права  залога

входит право залогодержателя  обратить взыскание на  заложенное  имущество  в

случае неисполнения должником обеспеченного  залогом  обязательства  (статьи

299, 317, 318  ГК).  В   случае,  если  договором  о   залоге  залогодержателю

предоставлено  право  самостоятельно  реализовать   находящееся   в   залоге

имущество ( статьи 318  ГК),  право  залога  также  включает  в  себя  право

ограниченного  распоряжения  имуществом  -  право   реализации   заложенного

имущества   при   неисполнении    должником    требований    кредитора    по

обеспечиваемому основному  обязательству.

      В  статье 310  ГК  предусматривается   возникновение  права  залога  при

использовании в  качестве  предмета  имущества,  подлежащего  регистрации,  с

момента регистрации  договора о залоге такого  имущества,  при  закладе  -  с

момента  передачи  имущества  залогодержателю,  при  ипотеке  и  иных  видах

залога, при котором  залоговое имущество не передается залогодержателю,  -  с

момента заключения договора о залоге.

      При  применении этих правил следует  иметь в  виду,  что  залогом   может

обеспечиваться  лишь  действительное  требование  (  статьи  292,  299  ГК).

Поэтому если обеспечиваемое залогом обязательство должника еще не  возникло,

право залога также  не может возникнуть, несмотря на  заключение  договора  о

залоге  и  даже  регистрацию  залога  или  на   передачу   предмета   залога

залогодержателю.  Подобное  положение  может  создаваться   при   заключении

договора займа. При  заключении договора о залоге в обеспечение  займа  право

залога до получения  должником денежных средств не возникает  даже  в  случае

подписания сторонами  договора займа. Аналогичная ситуация  возникает  и  при

заключении договора о залоге в обеспечение обязательства, которое  возникает

в будущем ( пункт 2 статьи 302 ГК) - право залога может возникнуть только  с

возникновением и  действительностью обеспечиваемого  требования кредитора.

      Существует  и другое обстоятельство, ограничивающее  применение  правил,

изложенных в статье 310 ГК,  -  отсутствие  в  натуре  предмета  залога  или

отсутствие права  собственности у залогодателя  на  предмет  залога  к   тому

моменту, с которым  статьей 310 ГК связывается возникновение  права залога.

      Право  залога на товары в обороте,  определен в пункте 2 статьи 310  ГК,

и представляет собой  особый набор правомочий залогодержателя, вытекающий  из

правил статьи 327 ГК.  Право залога при залоге товаров  в обороте включает  в

себя  право  залогодержателя  проверять  как  по   книге   записи   залогов,

обязанность ведения  которой возлагается на залогодателя,  так  и  фактически

наличие, размер, состояние  и  условия  хранения  заложенного  имущества,  а

также  соблюдение  залогодателем  условий  по  замене  предметов  залога   и

обязанности  по  сохранению  общей  стоимости  предметов  залога  товаров  в

обороте. В состав права залога при залоге товаров  в обороте входит  и  право

залогодержателя по приостановлению  операций  с  товарами  в  обороте  путем

наложения на них  своих знаков и печатей  в  случае  нарушения  залогодателем

залога товаров  в  обороте  и  обращение  взыскания  по  общим  правилам  на

заложенное имущество  в случае неисполнения должником  обеспеченного  залогом

товаров в обороте  обязательства.

      Право  залога на товары в обороте  возникает на предметы залога  в момент

заключения договора,  а  в  случае  замены  предметов  залога  -  с  момента

возникновения у  залогодателя на них права собственности  или  хозяйственного

ведения ( статья 327 ГК).

      Утрата  или полное повреждение предмета  залога влечет прекращение права

залога ( статья  322).  Но  если  заложенное  имущество  было  застраховано,

происходит замена права залога  на  другое  право  -  залогодержатель  имеет

право в этом случае получить  удовлетворение  из  страхового  возмещения  за

утрату или повреждение  заложенного имущества преимущественно  перед  другими

кредиторами  лица,  которому  принадлежит  это  имущество,   за   изъятиями,

установленными законодательными актами, независимо от  того,  в  чью  пользу

оно застраховано,  если  только  утрата  или  повреждение  не  произошли  по

причинам, за которые  залогодержатель отвечает.

      Имеются  особенности возникновения права  залога и при  залоге  денежных

средств. Особенность  залога  денежных  средств  -  обязательное  внесение  в

депозит банка или  нотариальной конторы в соответствии  с  пунктом  4  статьи

301 ГК. 

                    2.2.  Стороны залогового правоотношения 

      Сторонами  залогового правоотношения являются  залогодатель ( должник) -

лицо. Которое передает свое имущество в залог  и  залогодержатель   -  лицо,

принимающее в залог  имущество залогодателя с  целью  обеспечения  исполнения

обязательства.

      В   соответствии  с  общим  правом  ст.  305  ГК  залогодателем   вправе