Правовое регулирование

Легальная непредусмотренность  торгового обычая не означает, что  законодательство вообще не должно содержать  упоминаний об обычае (в конце концов, ссылка закона на обычай санкционирует  его применение). Все дело в том, чтобы в тексте нормативно-правового  акта не была сформулирована сущность обычая, в противном случае норма  права попросту поменяет свой статус и вместо обычного правила станет правилом нормативно-правового акта. Такая трансформация не исключена  в отношении наиболее прогрессивных  и стабильных правовых обычаев. В  принципе не исключен и обратный процесс, когда отмененное правило нормативно-правового  акта в силу его устоявшегося характера  и популярности продолжает использоваться как обычай. При условии государственного санкционирования последний станет правовым (перейдет из одной категории  источников права в другую), в  остальных же случаях - может использоваться как обыкновение. [38]

Присущая современному торговому  обычаю неформализованность вовсе  не означает, что отсутствие письменной фиксации - его имманентная черта. Неформализованность означает непринципиальность документирования торгового обычая, так как это не является критерием  признания его источником права, условием существования и применимости. Торговые обычаи могут быть формально  закреплены, но это не меняет их статуса  обычного правила и не переводит  в разряд правил нормативно-правовых актов. Так, примерные условия договора (ст. 427 Гражданского кодекса РФ), специально разрабатываемые для некоторых  договоров и публикуемые в  печати в виде примерного, типового договора или иного документа, могут  регулировать конкретные договорные отношения  в качестве торговых обычаев при  двух условиях: если они отвечают требованиям  ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК РФ и договор  не содержит отсылки к ним. Само по себе существование примерных условий  не наделяет их статусом торгового  обычая: они попросту могут не обладать всеми необходимыми для этого  признаками (например, не завоевать  широкой популярности из-за новизны). Из этого же исходит и судебная практика: сама по себе ссылка на положение  типового контракта - не есть бесспорное доказательство существования обычая, данный аргумент требует анализа  с учетом всей совокупности обстоятельств  дела. [38]

Неформализованность торгового  обычая, тесно связанная с его  динамичностью (пластичностью), порождает  неопределенность (недостаточную определенность) его содержания, а иногда и самого существования, проблемы разрозненности и несогласованности обычаев, трудности  их установления и доказывания. Все  это влияет на процессуальный статус данной формы права: наличие обычая и (или) его содержание (а равно отсутствие обычая) доказывается заинтересованной стороной, а окончательное решение в этом вопросе - прерогатива судебных инстанций. Между тем признание источником права иных (кроме нормативных актов) явлений небезопасно: отсутствие в источнике формализованности напрямую связано с субъективными наклонностями и мировоззрением отдельного судьи, чревато произволом правоприменителей и разногласиями при установлении содержания применимого права. [38]

Таким образом, основной недостаток в использовании торговых обычаев  состоит в их устной форме, которая  порождает различное толкование. Устная форма, присущая обычаям, препятствует их единообразному толкованию и применению, не говоря уже о том, что затрудняется сам процесс доказывания их существования. Для установления содержания обычая стороны, например, зачастую обращаются к литературным источникам. [31]

Собирание и систематизацию обычаев и обыкновений в международной  торговле в целях их единообразного толкования осуществляет Международная  торговая палата (МТП), которая фиксирует  обычаи в письменной форме, издавая  сборники унифицированных правил, обычаев (ИНКОТЕРМС 2000, Унифицированные правила  и обычаи для документарных аккредитивов и т.д.) и практики в виде отдельных  публикаций. Такие сборники самостоятельной  юридической силы не имеют, но применяются  при наличии ссылки на них в  контракте. [25, 31]

Указанные выше сборники представляют собой так называемую неофициальную  кодификацию обычаев международной  торговли.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Задача 1.

Ассоциация торговых предприятий  города разработала и утверждена входящим в ее состав торговым организациям планы экономического и социального  развития, в частности объем розничного товарооборота, нормативы отчислений от доходов в бюджет, в централизованные фонды и резервы, ассоциации, фонды  оплаты труда и лимит численности  работников управленческого аппарата. Правомерны ли действия ассоциации?

Решение.

Воспользуемся Федерального закона «О некоммерческих организациях».

Ассоциация (союз) является юридическим лицом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные  права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п.1 ст.3 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

Ассоциация (союз) считается  созданной как юридическое лицо с момента ее государственной  регистрации в установленном  законом порядке (п.1 ст.3 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

 Ассоциация (союз) создается  без ограничения срока деятельности, если иное не установлено ее  учредительными документами (п.2  ст.3

Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

Основная функция высшего  органа управления ассоциацией (союзом) – обеспечение соблюдения ассоциацией (союзом) целей, в интересах которых  она была создана (п.2 ст.29 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

К компетенции высшего  органа управления относится решение  следующих вопросов: (п.3 ст.29 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

- изменение устава ассоциаций (союза);

- определение приоритетных  направлений деятельности ассоциаций (союза), принципов формирования  и использования ее имущества;

- образование исполнительных  органов ассоциации (союза ) и досрочное прекращение их полномочий;

- утверждение годового  отчета и годового бухгалтерского  баланса ассоциации (союза);

- утверждение финансового  плана ассоциации (союза) и внести  в него изменений;

- создание филиалов и  открытие представительств ассоциации (союза);

- участие ассоциации (союза)  в других организациях;

- реорганизация ликвидация  ассоциации (союза).

Следовательно, действия Ассоциации торговых предприятий города не нарушает действующего законодательства и отвечает целям ее создания.

 

Задача 2.

В ходе проверки налоговыми органами торгового дома «Северный» было установлено, что реализацией спиртных напитков предприятие занимается, не имея лицензии.

Какие меры воздействия должны быть применены к виновным лицам  и кем?

Решение.

В соответствии со статьей 14.16. «Нарушение правил продажи этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также пива и напитков, изготавливаемых на его основе»:

…влечёт наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от четырёх тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции; на юридических лиц – от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Действия по наложению  штрафа осуществляют судебные приставы.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Кодекс Российской Федерации  об административных правонарушениях  от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 21.07.2011) (с изм. И доп., вступающими в силу с 21.10.2011) в ред. Федерального закона от 22.06.2007 N 116-ФЗ

Список использованной литературы.

1. Конституция Российской  Федерации (принята всенародным  голосованием 12.12.1993).

2. Европейская конвенция  о внешнеторговом арбитраже. Заключена  в г. Женеве 21.04.1961.

3. Конвенция Организации  объединенных наций о договорах  международной купли - продажи  товаров. Заключена в г. Вене 11.04.1980.

4. Статут (Устав) Гаагской  конференции по международному  частному праву. Принят 15.07.1955.

5. Гражданский кодекс  Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 13.05.2008).

6. Гражданский кодекс  Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 29.04.2008).

7. Кодекс торгового  мореплавания Российской Федерации  от 30.04.1999 N 81-ФЗ (ред. от 06.12.2007).

8. Закон РФ «О международном  коммерческом арбитраже» от 07.07.1993 N 5338-1 (вместе с «Положением о  Международном коммерческом арбитражном  суде при Торгово-промышленной  палате РФ», «Положением о Морской  арбитражной комиссии при Торгово-промышленной  палате РФ»).

9. Закон РФ «О торгово-промышленных  палатах в Российской Федерации»  от 07.07.1993 N 5340-1 (ред. от 29.04.2008).

10. Регламент Международного  коммерческого арбитражного суда  при Торгово-промышленной палате  Российской Федерации (утв. ТПП  РФ 08.12.1994) (ред. от 28.03.2005).

11. Международные правила  толкования торговых терминов  «ИНКОТЕРМС 2000».

12. Богуславский М.М. Международное  частное право: Учебник (издание  пятое, переработанное и дополненное). – М., Юристъ, 2005.

13. Вельяминов Г.М. Международное  экономическое право и процесс  (академический курс): Учебник. –  М., Волтерс Клувер, 2004.

¹ В Риме mores maiorum - хранимые понтификами заветы предков, устойчивые древние формы правового общения, сложившиеся в доцивильный период и имевшие в отношении Jus civile скорее консервативное значение; consuetudo - правовой обычай, форма Jus civile и источник его обновления, mos regionis - связанный с процессом правоприменения в провинциях местный обычай. В Германии оппозицией обычаю как источнику права (Gewohnheitsreht) являются не признаваемые таковыми обычаи оборота (Verkehrssitte) (ст. ст. 157, 242 BGB). Во Франции в рамках usage (более употребимого перед coutume) usage de droit, usage imperatif (обычаи, являющиеся нормами права) противопоставляются usage de fait, usage conventionnel (обычаям, таковыми не являющимся), при этом одни авторы считают правовыми обычаи, противоречащие императивным нормам, другие - также и иные обычаи. Обязательность обычая в Англии связывается с торговыми обычаями, местные же обычаи обязательны, только если являются старинными - возникли до 1189 г. [38]

² В буквальном переводе с латинского языка указанное словосочетание означает "торговое право"[16]. В средние века в эпоху феодальной раздробленности lex mercatoria - неписаное купеческое право [13]. В настоящее время под lex mercatoria понимают обычаи международной торговли [36], обычаи международного делового оборота [28], международное торговое право [24]. Под современным Lex mercatoria в первую очередь понимаются Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА [23]. Термином lex mercatoria в современных условиях обозначается концепция, отражающая тенденцию к формированию автономной системы правовых норм, содержащую нормы, предусмотренные в международных конвенциях, торговые обычаи, широко признанные правовые принципы, предназначенные регулировать международный торговый оборот. [12] В настоящее время единой позиции о составных элементах lex mercatoria доктриной не выработано, предлагаются такие составляющие, как международные договоры, решения международных организаций, общие принципы права, типовые законы и модельные кодексы и международный торговый обычай, включающий, в свою очередь, обычаи, обыкновения, типовые контракты, общие условия, своды единообразных правил и др. [37]

³ См.: Сидорченко В.Ф. Общая авария. СПб., 1999. С. 4 - 60.