04 Дек 2011 22:56
Когда работница уходит в декрет
или в отпуск по уходу за ребенком,
приходится на время искать ей замену.
Можно:
(или)
взять на ее должность нового работника
(в частности, по совместительству) по срочному трудовому договору
(Статьи 59, 60.1 ТК РФ);
(или)
временно перевести на ее должность кого-то
из ваших работников. При этом он на время
перевода освобождается от обязанностей
по своей должности (Статья 72.2 ТК РФ);
(или)
поручить выполнение всей или части ее
работы кому-то из работников на условиях
совмещения (Статья 60.2 ТК РФ) или внутреннего
совместительства (Статья 60.1 ТК РФ).
С
учетом того что основная работница
находится в отпуске, как правило,
длительное время (от нескольких месяцев
до 3 лет), чаще всего прибегают к
первым двум вариантам. Рассмотрим нюансы
оформления на работу и увольнения временных
работников в этих случаях.
Оформляем срочный трудовой договор
В нем важно правильно сформулировать
условия о сроке договора и
моменте его прекращения (Статья
59 ТК РФ). Иначе в случае выхода из
отпуска основной работницы у
вас в течение какого-то периода
будет два работника на одном рабочем
месте.
Указывать в договоре с временным работником
срок его действия как конкретную календарную
дату не стоит. Несмотря на то что отпуск
по беременности и родам предоставляется
на определенное количество дней, он может
быть продлен (Статья 255 ТК РФ; ст. 7 Федерального
закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных
пособиях гражданам, имеющим детей"
(далее - Закон N 81-ФЗ); п. п. 46 - 48 Порядка
выдачи листков нетрудоспособности, утв.
Приказом Минздравсоцразвития России
от 29.06.2011 N 624н).
Что касается отпуска по уходу за ребенком,
то основная работница может в него и не
уходить. А если она все же уйдет в этот
отпуск, то она в любой момент может его
прервать и выйти на работу до того, как
ребенку исполнится 3 года (Статья 256 ТК
РФ).
Поэтому единственный правильный вариант
- прописать условие о сроке договора как
период отсутствия на работе основной
работницы и в связи с отпуском по беременности
и родам, и в связи с отпуском по уходу
за ребенком.
О том, как определить последний день работы
временного работника в случае выхода
из отпуска основной работницы, нам разъяснили
в Роструде.
Из
авторитетных источников
Шкловец
Иван Иванович, заместитель руководителя
Федеральной службы по труду и занятости
"Днем
прекращения трудового договора во всех
случаях является последний день работы
работника, за исключением случаев, когда
работник фактически не работал, но за
ним в соответствии с ТК РФ или иным федеральным
законом сохранялось место работы (должность)
(Статья 84.1 ТК РФ).
В
указанной ситуации последним днем работы
и, соответственно, днем увольнения работника,
принятого на период отсутствия основной
работницы, будет день, предшествующий
дню выхода основной работницы (Письмо
Роструда от 31.10.2007 N 4413-6). В последний день
работы работнику следует выдать трудовую
книжку и произвести с ним окончательный
расчет. Работодатель должен быть готов
выдать трудовую книжку и произвести окончательный
расчет в любом случае. Если основная работница
выходит на работу по достижении ребенком
3 лет, дата ее выхода на работу известна
заранее. Если основная работница выходит
на работу досрочно, до достижения ребенком
3 лет, она, как правило, подает заявление
заранее".
Однако
если основная работница заранее
не предупредит вас о своем досрочном
выходе из отпуска по уходу за ребенком,
то может получиться, что на одном рабочем
месте окажутся в один день два работника.
Чтобы избежать этого, лучше в срочном
трудовом договоре с временным работником
указать момент его прекращения как конкретное
событие - выход на работу основной работницы.
При этом днем увольнения, то есть последним
днем работы временного работника, будет
рабочий день, предшествующий дню выхода
основной работницы из отпуска.
Эти условия в договоре можно сформулировать
так.
6.
Трудовой договор является срочным
и заключается на период временного
отсутствия бухгалтера Петровой
И.И. в связи с рождением
ребенка и уходом за ним.
...
27. Трудовой договор прекращается рабочим
днем, предшествующим дню выхода на работу
Петровой И.И.
Если
вы заключили трудовой договор с
временным работником только на период
отпуска по беременности и родам,
а основная работница сразу по
его окончании оформила отпуск по
уходу за ребенком, ничего страшного
в этом нет. Роструд рекомендует просто
оформить дополнительное соглашение и
продлить трудовой договор (Статья 79 ТК
РФ). Конечно, при согласии временного
работника (ведь он к этому времени может
подыскать себе другое место работы).
Пункт дополнительного соглашения, изменяющий
условие о сроке трудового договора, можно
сформулировать так.
...
1. Продлить срок трудового договора от
23.05.2011 N 21 на период нахождения кассира
Тихомировой Е.А. в отпуске по уходу за
ребенком до достижения им возраста 3 лет.
...
В
трудовой книжке временного работника
при внесении записи о приеме на
работу не нужно указывать, что с
ним заключен срочный договор, а
также то, что он продлевался.
Расстаемся с временным работником
Напомним, что работодатель обязан
предупредить работника, с которым
заключен срочный трудовой договор, о
его прекращении за 3 календарных дня.
Но это правило не применяется, если временный
работник принят на работу на время декретного
отпуска или отпуска по уходу за ребенком
основной работницы.
Работница, которую взяли на время
декрета, тоже уходит в декрет
Все усложняется, если работница, которую
взяли на работу на время декрета
основной работницы, также готовится
стать матерью. Возникают вопросы,
можно ли ее уволить, как правильно
это оформить и должны ли вы платить
ей пособие.
Увольняем
временную работницу
Здесь возможны две ситуации.
Ситуация
1. На
момент истечения срока трудового договора
(то есть на момент выхода из отпуска основной
работницы) временная работница беременна.
Беременную временную работницу как до
ухода в отпуск по беременности и родам,
так и во время этого отпуска можно уволить
в связи с истечением срока трудового
договора только при наличии одновременно
двух условий (Статья 261 ТК РФ):
- с ней был заключен срочный трудовой
договор на время отсутствия основной
работницы в связи с рождением ребенка
и уходом за ним, а не просто срочный трудовой
договор;
- в вашей организации нет подходящей вакантной
должности или работы, на которую можно
ее перевести до окончания беременности,
или она отказалась от предложенной ей
должности или работы.
Рассказываем
руководителю
Если срочный трудовой договор заключен на
время декретного отпуска основной работницы,
компания не обязана предупреждать временного
работника о грядущем увольнении (Статья
79 ТК РФ).
Рассказываем
руководителю
Предлагать временной работнице
нужно только работу, соответствующую ее квалификации
или требующую более низкой квалификации,
которую она может выполнять с учетом
состояния ее здоровья. Причем нужно предложить
ей все имеющиеся у вашей организации
вакансии в данной местности. Предлагать
вакансии в других местностях нужно, только
если это предусмотрено коллективным
договором, соглашениями, трудовым договором.
Примечание
Рассматриваемую
ситуацию нужно отличать от ситуации,
когда с работницей был заключен обычный
срочный трудовой договор (не на время
декрета), но на момент истечения его срока
выяснилось, что она беременна. В такой
ситуации по ее письменному заявлению
и при представлении медицинской справки,
подтверждающей состояние беременности,
нужно продлить срок трудового договора
до окончания беременности.
Если же у вас есть подходящая
работа и женщина дала письменное
согласие на перевод, то срочный трудовой
договор с временной работницей
должен быть продлен до окончания
беременности. Что можно считать окончанием
беременности?
Пока временная работница не уйдет в отпуск
по беременности и родам, вы вправе затребовать
у нее справку, подтверждающую состояние
беременности. Если справка не подтвердит
беременность, то смело можете расторгнуть
с ней срочный трудовой договор. Если вы
этого не сделаете, то трудовой договор
с работницей будет считаться заключенным
на неопределенный срок (Статьи 58, 261 ТК
РФ).
После ухода в декрет временную работницу
можно уволить датой рождения ребенка,
независимо от того, когда вы узнали об
этом.
Ситуация
2. На
момент выхода на работу основной работницы
временная работница находится в отпуске
по уходу за ребенком.
Вы можете ее уволить в связи с истечением
срока трудового договора. Ведь нельзя
уволить по инициативе работодателя женщину,
имеющую ребенка в возрасте до 3 лет, только
в определенных случаях. Прекращение трудового
договора в связи с истечением его срока
(в данном случае в связи с выходом на работу
основной работницы) (Пункт 2 ч. 1 ст. 77, ст.
79 ТК РФ) не является увольнением по инициативе
работодателя (Статья 81 ТК РФ).
Выплачиваем
пособия временной работнице
Пособие
по беременности и родам вы обязаны
выплатить временной работнице, если:
(или)
отпуск по беременности и родам у нее наступил
до истечения срока трудового договора,
то есть до выхода на работу основной работницы;
(или)
вы переводите ее на другую работу после
выхода на работу основной работницы и
продлеваете трудовой договор с ней до
окончания беременности.
В обоих случаях вам нужно выплатить ей
пособие за весь период отпуска по беременности
и родам (Часть 1 ст. 10 Федерального закона
от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном
страховании на случай временной нетрудоспособности
и в связи с материнством" (далее - Закон
N 255-ФЗ); ч. 1 ст. 7 Закона N 81-ФЗ). Ведь на момент
ухода в отпуск она работала в вашей организации.
А то, что вы потом уволите ее датой рождения
ребенка, значения не имеет.
Если же за время действия срочного трудового
договора, заключенного на время отсутствия
основной работницы в связи с рождением
ребенка и уходом за ним, временная сотрудница
успела сама уйти не только в отпуск по
беременности и родам, но и в отпуск по
уходу за ребенком, то пособие по уходу
за ребенком в возрасте до полутора лет
вы обязаны платить ей только до момента
увольнения. Ведь отпуск по уходу за ребенком
с этого момента у нее прекращается (Статья
11.1 Закона N 255-ФЗ; ч. 1 ст. 14 Закона N 81-ФЗ).
Рассказываем
работнице
После увольнения в период отпуска по
уходу за ребенком,
которому еще не исполнилось полтора года,
можно обратиться:
(или)
за минимальным пособием по уходу за ребенком
в орган соцзащиты по месту жительства
(Статьи 13, 15 Закона N 81-ФЗ; пп. "д" п.
39, пп. "в" п. 45, пп. "б" п. 46 Порядка
и условий назначения и выплаты государственных
пособий гражданам, имеющим детей, утв.
Приказом Минздравсоцразвития России
от 23.12.2009 N 1012н (далее - Приказ N 1012н));
(или)
за трудоустройством и пособием по безработице
в центр занятости (Пункт 40 Приказа N 1012н;
ст. ст. 3, 31 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1 "О
занятости населения в Российской Федерации").
Временный
работник превращается в постоянного
Если основная работница уволится
по собственному желанию, не выходя из
отпуска, а вы хотите, чтобы временный
работник остался у вас работать,
его не нужно увольнять и заключать
с ним новый трудовой договор. Если вы
не уволите его, срочный трудовой договор
автоматически станет бессрочным (Статья
58 ТК РФ).
Вместе с тем Роструд все же рекомендует
в такой ситуации изменить условие о сроке
договора, заключив дополнительное соглашение
(Статья 58 ТК РФ; Письмо Роструда от 20.11.2006
N 1904-6-1).
Можно ли в такой ситуации уволить временного
работника, если вы не хотите, чтобы он
остался у вас работать постоянно, нам
рассказали в Роструде.
Из
авторитетных источников
Шкловец
И.И., Роструд
"Если
в трудовом договоре с работником, принятым
на работу на период отсутствия основного
работника, срок окончания договора определен
выходом на работу основного работника,
то в случае увольнения основного работника
по собственному желанию в период отпуска
по уходу за ребенком оснований для прекращения
трудового договора с временным работником
не имеется. Работодателю остается внести
изменения в трудовой договор в части
срока его действия".
Получается,
что если основной работник перед увольнением
по собственному желанию не выйдет на
работу, то уволить временного работника
вы не сможете.
Оформляем
временный перевод
По общему правилу по соглашению
с работником перевести его на
другую работу можно на срок до 1 года.
При этом он освобождается от обязанностей
по своей должности на время перевода.
Однако если вы переводите работника для
замещения временно отсутствующей работницы,
находящейся в декретном отпуске или отпуске
по уходу за ребенком, то срок перевода
может быть больше. То есть вплоть до выхода
на работу временно отсутствующего сотрудника
(Статья 72.2 ТК РФ).
Срок
временного перевода в дополнительном
соглашении о переводе определяется
по тем же правилам, что и срок
в трудовом договоре с временным
работником, о которых мы рассказали.
При этом в трудовой книжке запись о временном
переводе делать не нужно.
Однако если основная сотрудница уволится
по собственному желанию во время отпуска,
а вы захотите оставить переведенного
работника на ее должности и он с этим
согласится, то перевод станет постоянным.
Тогда вам нужно будет сделать запись
о постоянном переводе в трудовой книжке
переведенного работника с первого дня
работы по новой должности, а не после
окончания срока временного перевода
(Пункт 4 Правил ведения и хранения трудовых
книжек, изготовления бланков трудовой
книжки и обеспечения ими работодателей,
утв. Постановлением Правительства РФ
от 16.04.2003 N 225).
Но если вы не хотите, чтобы переведенный
работник постоянно работал на этой должности,
то никаких преимуществ у него в такой
ситуации нет. То есть вы не обязаны оставлять
его на этой должности постоянно. Поэтому
после увольнения основной работницы
вы можете вернуть его на прежнюю должность,
а на освободившееся место взять нового,
более подходящего работника.
Это нам подтвердили в Роструде.
Из
авторитетных источников
Шкловец
И.И., Роструд
"По
соглашению сторон, заключаемому в письменной
форме, работник может быть временно переведен
на другую работу у того же работодателя
для замещения временно отсутствующего
работника, за которым в соответствии
с законом сохраняется место работы, -
до выхода этого работника на работу. Если
по окончании срока перевода прежняя работа
работнику не предоставлена, а он не потребовал
ее предоставления и продолжает работать,
то условие соглашения о временном характере
перевода утрачивает силу и перевод считается
постоянным (Статья 72.2 ТК РФ).
В
данной ситуации у работодателя имеется
возможность предоставить работнику прежнюю
работу, издав соответствующий приказ.
Работник должен вернуться на прежнее
место работы. Остаться на указанной должности
можно только по соглашению сторон".
* * *
Как говорят, нет ничего более постоянного,
чем временное. Зачастую работник, которого
взяли на работу на время декрета
основной работницы, остается работать
в компании. Не забудьте только
правильно его оформить. |