Коммерческое и торговое представительство

представляемый,

представитель,

третье  лицо.

Представляемый - гражданин либо юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает сделки. Им может быть любой гражданин с момента рождения или юридическое лицо - с момента возникновения в установленном законом порядке. Представитель - гражданин либо юридическое лицо, наделенный полномочиями совершать юридически значимые действия в интересах и от имени представляемого. Гражданин должен обладать полной дееспособность, т.е. быть совершеннолетним, не ограниченным в дееспособности, не признанным недееспособным. В виде исключения частично дееспособные граждане могут выполнять функции представителей в силу трудового договора с 14 лет (ст.173 КЗОТ) или в силу членства в общественных организациях и кооперативах с 16 лет (п.2 ст. 26 ГКРФ). Специальные ограничения для отдельных граждан устанавливаются законом. Так, например, в соответствии ГПК (гражданско-процессуальным кодексом) не могут выступать в качестве представителей в судебном споре лица, исключенные из коллегии адвокатов, судьи, следователи и прокуроры. Юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, могут выполнять функции представителей, если это не противоречит целям их деятельности (определенных в законе или учредительных документах). Так, банк, являясь кредитным учреждением, в силу предписаний закона не может быть представителем в торговой сделке. Коммерческое юридическое лицо, обладающее общей правоспособностью, могут выполнять функции представителей от имени граждан и организаций, не занимающихся предпринимательской деятельностью, без специального на то указания в учредительных документах, при условии, что совершение сделки не требует получения лицензии. В этих случаях имеет место некоммерческое представительство. Если юридическое лицо, обладающее общей правоспособностью, выполняет функцию представителя от имени предпринимателей в виде промысла, то такое представительство является коммерческим и на него распространяются специальные правила ст. 184 ГК РФ. Третье лицо - гражданин или юридическое лицо, с которыми, вследствие действий представителя, устанавливаются, изменяются или прекращаются субъективные права и обязанности представляемого. Третьими лицами могут быть все лица, обладающие гражданской правосубъектностью.

Цель  представительства - совершение представителем сделок в интересах и за счет представляемого. В чем состоит отличие представителя от органа юридического лица? - Орган представят собой структурно обособленную часть юридического лица. Поэтому действия органа юридического лица по совершению сделок, осуществляемые в соответствии с его компетенцией, являются действиями самого юридического лица. Руководитель юридического лица (генеральный директор), в соответствии с учредительными документами, действует от имени юридического лица, без доверенности, остальные только при наличии ее. Следовательно, представлять юридическое лицо может не филиал и не представительство, а только руководитель, наделенный для этой цели доверенностью. (Круглова Н.Ю. Коммерческое право.,- М.: Изд-во «РДЛ», 2001, с.56)

Представитель действует от имени другого лица - представляемого (п.1 ст. 182). Это означает, что действия представителя сразу  же и непосредственно порождают, изменяют и прекращают гражданские  права и обязанности у представляемого. Указанные последствия могут наступить для представителя только в случаях, когда он совершит действия в рамках представленных полномочий. Основаниями для этих полномочий служат доверенность (ст. 185-189 ГК), закон, (так. В силу ст. 21 ГК за несовершеннолетие в возрасте до 14 лет могут совершать сделки родители, усыновители, опекуны, а в силу ст. 29 ГК за граждан, признанных недееспособными - опекуны), акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления (Например, Минуправлению имуществом предоставлено право поручать на конкретной основе определенным лицам представление интересов государства в совете директоров АО).

     Представитель действует в рамках предоставленных ему полномочий. Полномочие выражается непосредственно в праве предоставляемого выступать от чужого имени. Это означает, что объем прав на выступление от имени другого лица определяется полученными представителем от представляемого полномочиями. При отсутствии полномочий у представителя совершенная им сделка для предоставляемого является незаключенной.

     Особенность правового положения представителя состоит в том, что он действует не только в чужом интересе, но одновременно и от чужого имени. Кодекс не считает представителями тех, кто выступает хотя и в чужом интересе, но от собственного имени. В качестве примера - коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании. Представитель, действуя от чужого имени и в чужом интересе, все же выражает свою волю. Так п.3 ст. 182 содержит общее правило о запрещении представителю заключать сделку от имени предоставляемого для себя лично (например, купить самому скульптуру, которую представляемый поручил продать).    Наличие полномочий - непременное условие представительства. В этой связи общим является правило, в силу которого представительство без полномочий не может породить присущие представительству последствия, т.е. создать действиями одного лица представителя права и обязанности для того, от чьего имени заключается сделка. Ст. 183 дополняет указанный принцип двумя правилами.

       Первое введено в интересах третьих лиц, с кем представитель, действовавший без полномочий, заключил сделку, а другое - в интересах представляемого. Суть первого состоит в том, что лицо, действовавшее от чужого имени без полномочий, само становится стороной в сделке с третьим лицом со всеми вытекающими отсюда последствиями. (Так, лицо приобрело оборудование для предприятия без полномочий, договор будет признан заключенным с тем, что покупателем является тот, кто действовал без полномочий. Следовательно, последнему придется платить за оборудование). Второе правило состоит в том, что если представитель действовал без полномочий или с превышением полномочий, представляемый вправе одобрить заключенную сделку задним числом, и тогда наступают те же последствия, как если в момент совершения сделки представитель имел необходимые полномочия. При этом независимо от того, когда именно будет одобрена сделка, представляемый является стороной с момента ее совершения. Подобные отношения могут возникать при образовании АО.

      На коммерческого представителя распространяются нормы Гражданского кодекса РФ, устанавливающие ответственность за нарушение обязательств. Коммерческий представитель, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности только в одном случае – в случае форс-мажорных обстоятельств. Необходимо подчеркнуть, что к таким обстоятельствам не относятся: нарушение обязанностей со стороны партнеров коммерческого представителя, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Кроме того, коммерческий представитель отвечает за действия своих работников и третьих лиц.

     Открывая коммерческое представительство и составляя при этом текст договора, следует подробнее определять круг прав и обязанностей коммерческого представителя, подчиненных ему лиц, а также предусматривать его договорную ответственность. Закон разрешает заключение с коммерческим представителем договора о полной материальной ответственности. Представительство, возникшее на основе договора и представительство на основе доверенности, принято называть добровольным представительством. Разновидностью добровольного представительства и является коммерческое представительство. Оно осуществляется на основе договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности. Представляемыми могут быть только предприниматели.

     Коммерческий представитель - всегда предприниматель, который совершает постоянно самостоятельно от имени предпринимателей сделки, связанные с предпринимательской деятельностью.

     Одна из особенностей правового режима состоит в том, что коммерческий представитель вправе заключать помимо обычных также сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может. Роль коммерческого представительства недооценивается многими участниками гражданского оборота, в практике оно пока применяется очень редко. Тем не менее, ценность договора коммерческого представительства представляется очевидной, он заслуживает самого широкого распространения.

     В силу положений Гражданского кодекса РФ, Коммерческий представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени Доверителей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК РФ).

Само  коммерческое представительство является как бы "филиалом в миниатюре". И именно этот факт недооценивается. Так, если у фирмы возникла необходимость  открыть за многие километры от места  нахождения основного юридического лица, например, торговую точку, то фирма  стремится открыть филиал. Однако в силу ст. 55 ГК РФ для открытия филиала  юридического лица, как правило, потребуется  вносить определенные изменения  в учредительные документы и  в учредительный договор. Это  дело длительное и хлопотное. Для  открытия филиала потребуется разработать  и создать положение о филиале, утвердить его. Затем необходимо набрать штат, которому сразу надо платить "живые" деньги. Для нормального  функционирования филиала нужны  будут оформленный офис (мебель, связь), юридический адрес и т.п.

Помимо  этого, сам филиал или само представительство  также не являются юридическими лицами и выступают в гражданском  обороте от имени своего юридического лица, а не от своего имени, ибо не имеют самостоятельного разделительного  баланса и расчетного счета (п. 3 ст. 55 ГК РФ).

Можно констатировать, что открытие филиала  целесообразно лишь тогда, когда  нет другого выхода. Во всех других случаях, но с учетом специфики и  особенностей оказания услуг, следует отдать предпочтение коммерческому представительству. С коммерческим представителем (представителями) заключается возмездный договор, по которому Коммерческий представитель будет получать вознаграждение в порядке определенном сторонами, например процент от сделки. Иначе говоря, финансовые отношения будут строиться на принципе "самоокупаемости".

     Коммерческое представительство осуществляется на основе договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и по доверенности (п. 3 ст. 184 ГК РФ).

     Одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законом. При этом коммерческий представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя (п. 2 ст. 184 ГК РФ).

      И, наконец, последнее. Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках, даже после исполнения данного ему поручения (абз. 2 п. 3 ст. 184 ГК РФ).

      Универсальность его фигуры в условиях рыночного гражданского оборота очевидна. Нет сомнения в том, что заключение договора коммерческого представительства намного выгоднее, нежели открытие, а затем содержание штата филиала.  
 
 
 
 
 

Заключение

        Коммерческое представительство создает некоторые особенности договора поручения, которым оно оформляется.

        Важнейшей особенностью  является субъектный состав этого договора, поверенным в таком договоре  является  коммерческий  представитель, то  есть  лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности.

       Что касается  формы коммерческого представительства, то закон устанавливает обязательную письменную форму договора, которым оно оформляется. Данный договор должен  содержать указания на полномочия представителя. В случае отсутствия таких указаний коммерческое представительство оформляется не только договором, но  и выданной на его основании доверенностью, в которой закреплены полномочия коммерческого представителя. Как уже говорилось, особенностью договора поручения являются лично-доверительные отношения между его сторонами. Хотя  в отношении коммерческого представительства присутствуют некоторые элементы доверия, но говорить о лично-доверительных отношениях нельзя, так как коммерческий представитель действует в сфере предпринимательской деятельности.   В этой связи поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть  предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан  в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения.

     Поверенному,  выступающему в качестве коммерческого  представителя, предоставляются  некоторые дополнительные права,  о которых уже говорилось выше.

     Одновременное коммерческое представительство  разных сторон в сделке допускается  с  согласия  этих  сторон  и в других случаях, предусмотренных  законом. При этом коммерческий  представитель обязан исполнять  данные ему  поручения с   заботливостью  обычного  предпринимателя.  Коммерческий  представитель вправе  требовать уплаты обусловленного  вознаграждения и возмещения, понесенных  им  при  исполнении  поручения   издержек от сторон договора  в равных долях, если иное  не предусмотрено соглашением  между ними.

     Особенности коммерческого представительства  в отдельных сферах предпринимательской  деятельности устанавливаются законом  и иными  правовыми  актами (п.4 ст.184 ГК).

     Таким образом, при оформлении  договором поручения коммерческого  представительства следует  более   подробно  урегулировать отношения  сторон с учетом того, что они  являются предпринимателями. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Содержание

1. Введение.
2. Глава 1 «Понятие и значение представительства»
3. Глава 2 «Понятие коммерческого и торгового представительства»
4. Заключение.
5. Использованная литература.

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Использованная  литература

1. Грачева Е. Ю., Куфакова Н. А., Пепеляев С. Г. Финансовое право России. – М.: ТЕИС, 2007.
2. Дойников И.В. Хозяйственное (предпринимательское) право. – М.: ПРИОР, 2008.
3. Коровкин В. В., Кузнецова Г.В. Предприятия малого бизнеса: государственное регулирование, бухгалтерский учет, налогообложение, отчетность. – М.: ПРИОР, 2007.
4. Круглова Н.Ю. Хозяйственное право. – М.: РДЛ, 2006.
5. Круглова Н.Ю. Комерческое право.  - Грачева Е. Ю., Куфакова Н. А., Пепеляев С. Г. Финансовое право России. – М.: ТЕИС, 2007.