Виды коллизионных норм в международном частном праве

     В зависимости от количества привязок коллизионные нормы делятся на

однозначные и кумулятивные. К однозначным относятся коллизионные нормы содержащие одну привязку, которая указывает на право той страны, нормы которого подлежат применению к рассматриваемому правоотношению. Однако иногда коллизионные нормы могут содержать две или три коллизионные привязки. В этом случае имеет место кумулятивная привязка. Так, например, в п.1 ст. 165 Основ 1991 г. закреплено, что форма сделки, совершаемая за границей, подчиняется закону места её совершения, однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права РК. Кумулятивные привязки также направлены на предоставление заинтересованным сторонам более полной правовой защиты, и потому их использование в правоприменительной практике представляется целесообразным. [10] 

2.4. По степени нормативной  конкретизации 

      В зависимости от степени нормативной  конкретизации в международном  частном праве выделяются генеральные и субсидиарные коллизионные нормы. Первые формируют наиболее общее правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения. Характерной особенностью вторых является определение одного или нескольких правил выбора применимого права, тесно связанных с главным. Субсидиарная норма используется тогда, когда норма генеральная по какой-либо причине не может быть применена или оказывается недостаточной для установления компетентного правопорядка.

     Выбранное сторонами право применяется  к возникновению и прекращению  права собственности и иных  вещных прав на движимое имущество  без ущерба права третьих лиц”. В данном случае возможность,  предоставленная сторонам по  выбору права, которое будет  определять их права и обязанности  по внешнеэкономической сделке, является главным коллизионным  правилом и подлежит преимущественному  применению.

     Статья 1112 ГК РК формулирует субсидиарную  норму, которая вступает в действие  в случае, когда стороны не  договорились о подлежащем применению  праве. Она содержит даже не  одну, а несколько субсидиарных  норм, которые детализируются по  объему. В соответствии с этой  статьей к правам и обязанностям  сторон по внешнеэкономической  сделке подлежит применению закон  страны учреждения, местожительства  или основного места деятельности "активной" стороны договора  — продавца, наймодателя, лицензиара, перевозчика, хранителя и т. д. [9] 

2.5. В зависимости  от сложности правоотношений 

Существует  также деление коллизионных норм в зависимости от сложности правоотношений на общие и специальные. Общие коллизионные нормы указывают право, применимое к существу данного отношения (определяют его статут), а специальные коллизионные нормы фиксируют правопорядок, применимый для решения дополнительных вопросов, возникающих в процессе реализации данного отношения (дееспособность сторон, форма сделки, способы обеспечения исполнения, порядок приёмки исполнения). Необходимость использования системы общих и специальных коллизионных норм проявляется при рассмотрении договоров, исполняемых на территории нескольких стран, например договоры перевозки. Естественно, что правила предъявления грузов  к перевозке и порядок их выдачи в стране назначения нельзя подчинить единому правопорядку. Таким образом, разграничение общих и специальных коллизионных норм основывается не на их структурно-правовых особенностях, а отражает различия в сфере их действия  (объёме): первые направлены на определение общего режима, вторые - учитывают особенности специальных вопросов. [9] 

     2.6. Иные виды коллизионных  норм 

     Встречаются также коллизии особого рода, которые  различаются: по действию в пространстве (международные, межобластные), применяемые в тех случаях, когда в рамках одного государства возможно существование самоуправляемых территорий или государственных образований, имеющих своё собственное законодательство; по особенностям национальных правовых систем: интерперсональные, существующие в тех развивающихся странах, где нет единой правовой системы и исходящие не из государственных и территориальных различий в правовых системах, а из различий, касающихся личности, принадлежности к той или иной религии, национальности, расы и т.д.; интертемпоральные  означают коллизии, возникающие из наличия норм, принятых по одному и тому же вопросу в соответствующей стране в разное время, предусматривающих регулирование одних и тех же частноправовых отношений и т.д. Однако в связи с ограниченностью объёма работы, а также не достаточной значимостью в системе международного частного права мы подробно их рассматривать не будем.

Усложнение  коллизионных норм является тенденцией развития коллизионного права, связанной  с общей целью—с устранением  пробелов в правовом регулировании  частных правоотношений международного характера. Ассоциации коллизионных норм широко применяются и в международных  конвенциях. [10] 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     3. КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ 

     Применение коллизионных норм  в значительной степени отличается  от применения норм собственной,  национально-правовой системы государства.

     Специфика коллизионной нормы  непосредственно отражается и  на механизме её применения, который  более сложен, так как отражает  взаимодействие различных правовых  систем, имеющих собственные значительные  особенности. Механизм применения  коллизионной нормы включает  в себя две отчётливо обособленные  и различные по своим правовым  компонентам стадии.

     На первой стадии  необходимо  выяснить, применяется ли коллизионная  норма вообще, какая именно и  к праву какой страны она  отсылает. На этой стадии возникают  такие вопросы как: взаимность, квалификация, обратная отсылка  и отсылка к праву третьей  страны. После выяснения и решения  этих вопросов наступает вторая  стадия - применение права, к которому  отсылает коллизионная норма.  На данном этапе применению  уже подлежит непосредственно  материальная норма национального  или иностранного права. При  этом возникают уже иные правовые  вопросы: публичный порядок и  установление содержания иностранного  права. [10]

     При рассмотрении того или  иного правоотношения осложнённого  иностранным элементом правоприменитель должен руководствоваться помимо общих коллизионных норм собственными правовыми убеждениями, способствующими наиболее правильному и всестороннему рассмотрению  дела.

     После этих общих замечаний,  характеризующих процесс применения  коллизионных норм и его особенности,  перейдём к более детальному  рассмотрению наиболее важных  вопросов, которым посвящена данная  глава.       В этой  главе мы рассмотрим вопросы,  которые решает правоприменитель на первой стадии применения коллизионной нормы, то есть взаимность, реторсии, квалификацию юридических понятий, отсылку и отсылку к праву третьей страны. 

3.1. Взаимность и реторсии 

Проблема  взаимности коллизионных норм неотъемлемо  связанна с тенденцией укрепления и  развития межгосударственных отношений.

     Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и юридическим лицам иностранного государства определённых прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего их государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве. Вводя оговорку о взаимности в международный договор, государство преследует цель обеспечить своим организациям и гражданам за границей пользование определёнными правами. [11]

Поскольку в законодательствах государств имеются значительные различия, в  отношении взаимности возникают  определённые сложности. Они состоят  в следующем: в области частноправовых отношений, осложнённых иностранным элементом взаимности придаётся значение специального правового института, различающего “материальную” и “формальную” взаимность.

     Материальная взаимность означает предоставление иностранным гражданам и юридическим лицам в стране пребывания правомочий, аналогичных тем, какие предоставляются местным гражданам и юридическим лицам в стране, к которой принадлежат эти иностранные лица.

     Формальная взаимность предполагает предоставление иностранным физическим и юридическим лицам правомочий,  вытекающих из местного закона; они могут быть поставлены в одинаковое положение с местными гражданами и юридическими лицами.

     В международном частном праве  преобладает определение правового  режима иностранцев на основе  “формальной” взаимности. [8]

     В более широком плане взаимность - одно из начал международного  сотрудничества, позволяющих обеспечивать  на основе равенства и взаимной

выгоды  права и интересы государств, их граждан и организаций. Ряд международных  договоров Казахстана придаёт взаимности значение обязательного условия  закрепления за гражданами и организациями  Сторон определённых полномочий.

     Таким образом, можно сформулировать  три взаимосвязанных правила,  определяющие принципиальное отношение  к взаимности в международном  частном праве: 1) применение иностранного  закона не зависит от взаимности (это правило можно рассматривать  как принцип международного частного  права); 2) соблюдение взаимности может быть предусмотрено отдельными законами и тогда норма иностранного должна применяться только при наличии взаимности; 3) если применение нормы иностранного права поставлено в зависимость от взаимности, то считается, что взаимность существует до тех пор, пока не будет доказано обратное (презумпция наличия взаимности).

      С вопросом взаимности связанно  введение так называемых ответных  ограничений - реторсий, целью которых является, в частности, восстановление принципа взаимности. Реторсии являются правомерными с точки зрения международного права принудительными действиями государства, совершаемыми в ответ на дискриминационные акты (т.е. акты специально нарушающие права и интересы граждан и организаций) другого государства. [10] 

3.2. Квалификация юридических  понятий 

     В процессе применения коллизионной  нормы очень важно правильно  решить какое право подлежит  применению и какие отношения подлежат регулированию. От того, насколько правильно, точно и единообразно будет применена коллизионная норма зависит эффективность защиты субъективных прав участников частноправовых отношений.

Рассматривая  содержание этой нормы необходимо обращаться  ко всем её элементам и, прежде всего, к юридическим понятиям, образующим её главную структуру, объём и  привязку, то есть, к квалификации понятий коллизионной нормы.  [11]

      В большинстве государств эти  понятия (“форма сделки”, “движимое  и недвижимое имущество”, “домицилий”  и т.д.) не совпадают по своему  содержанию. Например, исковая давность  во Франции рассматривается как  понятие гражданского права, а  в Великобритании, США и Финляндии  - как понятие процессуального  права. Если французский суд  квалифицирует давность не по  собственному праву, а по английскому  праву (в случае когда к сделке подлежит применению английское право), то применить английские правила о сроке давности он не сможет, поскольку суд вообще не применяет иностранные процессуальные законы.

     Правовая доктрина  западных государств  исходит из того, что квалификация

юридических понятий должна проводиться по закону суда до того, как решена проблема выбора закона, то есть до того, как применена  коллизионная норма.

      Однако если на основе коллизионной  нормы должен применяться иностранный  закон, то всякая дальнейшая  квалификация возможна лишь на  основе той правовой системы,  к которой отсылает коллизионная  норма. 

     Поскольку коллизионная норма  направлена на признание действия  неопределённого круга иностранных  правовых систем и возникших  под их действием субъективных  прав, следовательно она может быть выражена лишь посредством терминов и понятий, являющихся общими по своему содержанию для соответствующих правовых систем. Это ведёт к тому, что в некоторых случаях понятия и термины коллизионной нормы могут не совпадать с одноимёнными понятиями внутреннего права данного государства. [11]

     Подобные различия наводят на  мысль, что сфера действия коллизионной  нормы (её объём) должна быть  выражена посредством “обобщённых”  юридических понятий - общих для  различных правовых систем. Что  же касается квалификации коллизионных  привязок, то здесь положение  несколько иное: точность указаний  о применении  права может быть  обеспечена лишь путём применения  квалификации привязки по закону  суда, то есть путём использования   тех же понятий, которые по  соответствующим правовым институтам  содержатся во внутреннем гражданском  праве этой страны.