1. КВАЛИФИКАЦИЯ  В МЧП. "СКРЫТЫЕ КОЛЛИЗИИ"

      Квалификация  в МЧП – это  установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму или толкование юридических категорий применимой правовой системы.

      Различают два этапа или два вида квалификации: первичную, которая предшествует применению коллизионной нормы, и вторичную – осуществляемую при толковании терминов и понятий выбранной посредством коллизионной нормы правовой системы.

      Вторичная квалификация осуществляется в соответствии с правилами и положениями выбранной правовой системы, то есть  того иностранного права, которое является применимым для конкретного правоотношения.

      Существует  три способа квалификации, нашедшие отражение в трех соответствующих теориях преодоления конфликта квалификаций:

1. квалификация по закону суда (lex fori) – применение и толкование юридических терминов по праву того государства, где рассматривается спор;
2. квалификация по праву, к которому отсылает коллизионная норма (lex causae);
3. квалификация, осуществляемая путем обобщения одинаковых понятий различных правовых систем (то есть наделение одноименных юридических понятий общим смыслом), так называемая «автономная квалификация». Автономная квалификация проявляется при заключении международных договоров.

      Проблема, возникающая при установлении содержания правовых понятий, существует преимущественно на первой стадии квалификации и связана с наличием «скрытых коллизий» и состоит в том, что в правовых системах разных государств имеются текстуально совпадающие юридические термины и понятия, наделенные разным содержанием. К их числу относятся такие понятия, как «движимое и недвижимое имущество», «место жительства», «вещные права», «наследники», «место заключения договора» и т.п. «Скрытые коллизии» – это условное понятие, используемое в МЧП для обозначения таких ситуаций, при которых в законодательстве разных государств содержатся текстуальные совпадающие юридические термины, наделенные при этом различным содержанием.

2. ВЗАИМНОСТЬ  И ЕЕ ВИДЫ. РЕТОРСИИ

      Одним из основных начал, своего рода фундаментом для сотрудничества государств, служит специальная категория МЧП, именуемая «взаимностью».

      Взаимность в МЧП означает:

1. предоставление иностранцам в РФ таких же прав, свобод и возможностей, какими обладают российские граждане в соответствующем иностранном государстве;
2. признание и исполнение иностранных судебных решений при условии признания и исполнения судебных решений РФ в соответствующем иностранном государстве;
3. исполнение судебных поручений иностранных судов при аналогичном исполнении поручений судов РФ;
4. в определенных случаях применение иностранного права при условии, если в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям применяется российское право и др.

      Как правило, наличие взаимности предусматривается  в международном договоре. В том случае, когда такое положение отсутствует, считается, что нет оснований для предъявления требования взаимности. Другими словами, если в международном договоре или в национальном законодательстве не содержится нормы, обуславливающей совершение определенных действий на условиях взаимности, то эти действия должны быть выполнены в отношении иностранцев без соответствующей «проверки» аналогичной ситуации в иностранном государстве в отношении российских граждан.

      Взаимность  регламентируется ст. 1189 ГК РФ, устанавливающая презумпцию взаимности. В российском законодательстве также имеются нормы, включенные в различные законы РФ, содержащие положения о взаимности.

      Взаимность  может быть формальной и материальной. При формальной взаимности иностранцы пользуются теми же правами, какие имеют отечественные граждане и юридические лица, в том числе и теми правами, какими иностранцы не пользуются в своем государстве. При материальной взаимности государство предоставляет иностранцам те же права, какими обладают свои граждане в соответствующем иностранном государстве.

      В силу различия правовых систем предоставление материальной взаимности оказывается весьма затруднительным. Это связано с тем, что в некоторых правовых системах просто отсутствуют гражданско-правовые институты, известные и распространенные в других. К примеру, до реформирования гражданского законодательства в РФ, российской правовой системе не были известны такие институты, как ипотека, право сервитута, приобретательская давность и другие.

      Российская  Федерация может устанавливать  определенные ограничения правоспособности в отношении иностранцев –  реторсии. Реторсии — установленные Правительством Российской Федерации ограничения в правоспособности иностранных физических и юридических лиц в ответ на аналогичные действия иностранного государства.

      Возможность установления таких ограничений  определяется законодательством и может иметь место лишь при определенных условиях:

1. ограничения должны быть ответными — устанавливаться в отношении граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения правоспособности российских граждан и юридических лиц;
2. только Правительству РФ предоставлено право устанавливать ограничения (например, суды при рассмотрении дела не могут лишить иностранца права собственности на домовладение, ссылаясь на то, что в соответствующем государстве российские граждане не могут иметь в личной собственности дома).

      МАТЕРИАЛ  ДЛЯ САМОСТОЯТЕЛЬНОГО АНАЛИЗА ПО ТЕМЕ 4:

СТ. 1187, 1189, 1194 ГК РФ. 

ЛЕКЦИЯ 5: ПРАВОВОЙ СТАТУС ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ В МЕДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ 

1. Дееспособность  и правоспособность иностранных  граждан.
2. Правовое положение российских граждан за рубежом.
3. Виды режимов, предоставляемых иностранным лицам в принимающем государстве.

    1. ДЕЕСПОСОБНОСТЬ И ПРАВОСПОСОБНОСТЬ ИНОСТРАННЫХ ГРАЖДАН

      В аспекте МЧП Российской Федерации  вопрос о право- и дееспособности возникает либо применительно к иностранным гражданам, находящимся на территории Российской Федерации, либо применительно к российским гражданам, пребывающим за рубежом.

      Прежде  чем вести речь о коллизионных привязках, формулирующих выбор  права при определении право- и дееспособности, нужно четко  определить, что включает в себя понятия «иностранные граждане» и «лица без гражданства». В соответствии с Федеральным Законом «О правовом положении иностранных граждан в РФ» к иностранным гражданам относятся лица, не являющиеся гражданами РФ и имеющие доказательства своей принадлежности к иностранному государству. К лицам без гражданства предъявляются два требования: 1) чтобы они не были гражданами РФ и 2) не принадлежали к иностранному государству.

     Понятие «иностранные лица» содержится также  в Федеральном Законе "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (с изменениями от 22 августа 2004 г., 22 июля 2005 г., 2 февраля 2006 г.).

      Для целей регулирования внешнеторговой деятельности этим понятием применительно к физическим лицам обозначаются лица, не имеющие постоянного или преимущественного места жительства на территории Российской Федерации и не зарегистрированные в качестве предпринимателей.

      Совокупность  прав, свобод и обязанностей иностранных  граждан и лиц без гражданства  в стране пребывания образуют их правовой статус.

      Правовой  статус физических лиц зависит от:

• вида правовой связи лица с государством;
• времени пребывания в стране;
• цели пребывания;
• наличия иммунитетов и привилегий.

      Статус  физических лиц в МЧП практически  полностью подчиняется законодательству места пребывания. В зависимости от характера правоотношений на физических лиц может распространяться и действие законодательства государства их гражданства или места их постоянного жительства, и дву- и многосторонние международные соглашения. Проанализируем российское законодательство в вопросе определения право- и дееспособности иностранных граждан и лиц без гражданства.

      Иностранцы  и лица без гражданства  пользуются в России гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами. Такое положение закреплено в российском законодательстве и выражает принцип национального режима. Однако закон закрепляет возможность устанавливать изъятия из этого принципа. Такие изъятия содержатся во многих российских законах и касаются возможности для иностранцев или занимать некоторые должности, или иметь определенные права (в том числе, имущественные). Так, например, иностранцы не могут быть судьями, прокурорами, они не могут занимать должности в органах государственной власти и управления, капитанами морских и воздушных судов, работать на определенных объектах, связанных с безопасностью страны.

      Гражданская правоспособность иностранцев  определяется их личным законом (ранее российским законодательством), также как и  их гражданская дееспособность определяется личным законом за исключением некоторых изъятий, установленных законодательством. Это значит, что вопросы, определяющие способность человека вступать в брак, приобретать собственность, осуществлять трудовую деятельность, совершать различного рода сделки, регулируются по праву государства, гражданином которого является иностранец (или по праву его места жительства). Для лиц без гражданства гражданская дееспособность устанавливается по праву постоянного места жительства.

      Как отмечалось выше, в российском законодательстве определены ситуации, при которых гражданская дееспособность иностранцев и лиц без гражданства будет определяться не личным законом, а только по российскому праву.

      Во-первых, это касается сделок, совершаемых  иностранцами (лицами без гражданства) на территории РФ, если вторая сторона  не знала и не могла знать об отсутствии у лица полной дееспособности. Это  означает, что иностранец, заключая в России договор мены, купли-продажи, залога, займа и другие сделки, не может впоследствии оспаривать их действительность, ссылаясь на то, что в момент заключения сделки он не достиг установленного законодательством государства, гражданином которого он является, соответствующего возраста или были выявлены какие-либо другие препятствия для участия в сделке.

        Во-вторых, российский законодатель  подчинил российскому праву решение  вопросов о признании в РФ иностранцев или лиц без гражданства ограниченно дееспособными, безвестно отсутствующими и объявлении их умершими. 

2. ПРАВОВОЕ  ПОЛОЖЕНИЕ РОССИЙСКИХ ГРАЖДАН  ЗА РУБЕЖОМ

      При определении особенностей правового  положения граждан РФ в иностранном  государстве необходимо, прежде всего, установить имеется ли международный договор, заключенный РФ и иностранным государством, а затем рассмотреть иностранную правовую систему (включая законодательство, систему прецедентов, обычаев и других источников права, признаваемых в соответствующем государстве).

      Защиту  российских граждан в иностранном  государстве обеспечивают представители  дипломатических представительств и консульских учреждений РФ в  соответствии с международными конвенциями  о дипломатических сношениях 1961 г. и консульских сношениях 1963 г., а также Консульским Уставом СССР 1976 г. Согласно ст. 23 Устава, обязанность обеспечения мер защиты российских граждан возлагается на консула.

      На  практике встречаются случаи ущемления  иностранными государствами прав российских граждан, основная масса которых носит политический характер. В большинстве случаи связаны с ограничением административных прав (невозможность безвизового въезда), трудовых прав (отказ в приеме на отдельные виды работы), иногда – имущественных (ограничения в праве собственности). Одним из методов воздействия в подобных случаях является установление российским государством реторсии. 

3. ВИДЫ РЕЖИМОВ, ПРЕДОСТАВЛЯЕМЫХ ИНОСТРАННЫМ ЛИЦАМ В ПРИНИМАЮЩЕМ ГОСУДАРСТВЕ

     Иностранные физические и юридические лица на территории принимающего государства обладают соответствующими правами и несут определенные обязанности. Условия предоставления прав отражают два вида режима, распространенных в мировой практике: