Лекции по "Международному частному праву"

Автор работы: Пользователь скрыл имя, 15 Января 2012 в 20:40, курс лекций

Описание

ЛЕКЦИЯ 1: ПОНЯТИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА
Предмет международного частного права.
Коллизия права: понятия и основания ее возникновения.
Система международного частного права.

Работа состоит из  1 файл

курс лекций.doc

— 511.00 Кб (Скачать документ)

     Помимо  противоречий, связанных с различным  подходом в регулировании института наследования между англо-американской и романо-германской системами, законодательство каждого государства, независимо от того, какой правовой системы придерживается государство, предусматривает свои специфические особенности регулирования отдельных субинститутов. Так, например, законодательства большинства государств включают нормы, регулирующие порядок и форму составления завещания. При этом требования, установленные к порядку составления и форме завещания, закрепляются в каждом государстве по-разному.

     В правовых системах разных стран закрепляются такие формы завещания, как собственноручное завещание, завещание в форме публичного акта и тайное завещание. Так, например, в Швейцарии признается завещание, сделанное в форме публичного акта – при участии двух свидетелей и одного должностного лица, которые подтверждают добровольное волеизъявление наследодателя. В Германии завещание составляется наследодателем в письменной форме и в запечатанном виде передается на хранение нотариусу в присутствии свидетелей. Но наиболее распространенной формой, которая закреплена законодательствами практически всех стран континентальной Европы, включая Швейцарию и Германию, является собственноручное завещание (т. е. написанное самим наследодателем).

     Большое разнообразие существует в определении круга наследников. Указывая категории лиц, имеющих право на получение наследства, законодатель основное внимание уделяет установлению системы родственников, призываемых к наследованию в порядке определенной очередности. Подобная очередность устанавливается в зависимости от родственной близости к наследодателю: во Франции – это система разрядов; В Германии и Швейцарии – система «парантелл»; в России – система очередей.

     При наличии завещания возникает  вопрос об обязательной доле тех лиц, которых наследодатель не включил в число наследников. Как правило, к таким лицам относятся супруг, несовершеннолетние дети и родители умершего. Но в каждом государстве по-своему решается вопрос о круге лиц, претендующих на обязательную долю, а также о размере обязательной доли в наследственном имуществе.

     Правовые  системы всех государств рассматривают  такой субинститут наследования, как переход наследственного  имущества к государству (в этом случае имущество называется выморочным). Различия в правовом регулировании этого института сводятся к следующему:

     – по законодательству романо-германских стран (включая законодательство Российской Федерации), в случае, если наследодатель не имеет наследников по закону и не оставил завещания, его имущество переходит к государству как к наследнику;

     – в соответствии с англо-американским правом при отсутствии наследников государство получает наследственное имущество не по праву наследования, я по праву «оккупации» – установления права собственности на бесхозное имущество.

     Практическое  значение различия между правом наследования и правом «оккупации» состоит в том, что по праву наследования имущество перейдет в собственность государства, гражданином которого был умерший, а по праву «оккупации» – государства, на территории которого это имущество находится. Таким образом, получается, что если после смерти российского гражданина на территории США осталось наследственное имущество в виде дома, виллы и машины, то при отсутствии наследников это имущество по американскому праву перейдет в собственность США, а по российскому праву – в собственность Российской Федерации. Выход из подобных ситуаций предусматривается в договорах о правовой помощи, участницей, большинства из которых, является Российская Федерация, которые фиксируют следующий порядок: бесхозное движимое имущество переходит в собственность государства, гражданином которого был наследодатель, а недвижимое – в собственность государства, на территории которого оно находится.

     В целом можно констатировать, что  определение компетентного правопорядка зачастую осложнено наличием имущества наследодателя в разных государствах, в которых установлен различный правовой режим этого имущества. Практика правового регулирования наследственных отношений исходит из применения следующих основных коллизионных принципов – закон последнего места жительства наследодателя и закон гражданства наследодателя. Оба указанных коллизионных критерия имеют свои преимущества, но существуют и недостатки, среди которых можно выделить, например, при применении закона гражданства изменение гражданства либо отказ от гражданства. Сложности в правовом регулировании возникают в силу наличия в наследстве движимого и недвижимого имущества. Именно поэтому государства стремятся создать единообразное правовое регулирование, прибегая к наиболее эффективному способу – созданию международных соглашений. 

     2. МЕЖДУНАРОДНЫЕ СОГЛАШЕНИЯ ПО  ВОПРОСАМ НАСЛЕДОВАНИЯ

     B области наследственных отношений принято очень немного международных конвенций, одной из которых является Конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений (Гаага, 5 октября 1961г.). Данная Конвенция посвящена коллизионному регулированию форм завещаний, устанавливая возможность выбора права страны, гражданином которой было лицо к моменту составления завещания, либо где лицо преимущественно проживало. Но, тем не менее, Конвенция не исключает в ряде случаев применения законодательства той страны, где постоянно находилось недвижимое имущество, являющееся предметом наследования. Помимо этого предусматривается применение правопорядка страны, с которой лицо имеет наиболее тесную связь, а также закрепляет возможность выбора предпочтительной правовой системы. Причем применение Конвенции не зависит от взаимности.

     Конвенция о единообразном  законе о форме  международного завещания (Вашингтон, 26 октября 1973г.) представляет собой акт, содержащий материально-правовые нормы, устанавливающие форму завещания. В Конвенции предусмотрено две формы включения конвенционных обязательств во внутреннее законодательство: 1) внесение правил составления международного завещания в законодательство, установленные Конвенцией; 2) путем прямого использования Конвенции переведенной на официальный язык страны. Конвенция устанавливает обязательство государствам-участникам создать институт уполномоченных лиц, которые будут действовать в отношении международного завещания, а за пределами государства их обязанности возлагаются на консульских и дипломатических представителей. Согласно Конвенции завещание должно быть выполнено собственноручно наследодателем и им подписано, о чем он обязан сделать заявление в присутствии свидетелей и уполномоченного лица. Наследодатель должен оповестить уполномоченное лицо, если он не в состоянии подписать завещание и указать, кто подпишет завещание от его лица. Данная Конвенция не разрешает проблемы, которые возникают после вступления завещания в силу.

     Конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц (Гаага, 2 октября 1973 г.) предусматривает учреждение международного сертификата по установлению круга лиц, допущенные к управлению имуществом умершего, который составляется судебной или административной инстанцией государства – места проживания (не менее 5 лет непосредственно до кончины) или страны гражданства умершего. Международный сертификат позволяет собирать информацию о составе наследственной массы, определять объем имущества, которым необходимо управлять, способствует определению цен при продаже имущества с целью ликвидации долгов наследодателя, установлению ставок арендной платы.

     Конвенция о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности, и о его признании (Гаага, 1 июля 1985 г.) рекомендует лицу, передающему наследуемое имущество, самостоятельно выбрать право и определить мотивы этого выбора в специальном акте. При отсутствии такого выбора применяется правовая система, с которой наследование доверительной собственности наиболее тесно связано – это либо законодательство страны, на территории которой действует доверительный собственник наследуемого имущества, либо законодательство государства, в пределах которого находится центр управления трастом, фондом и т.п.

     Конвенция о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества (Гаага, 1 августа 1989 г.) содержит аналогичное Конвенции 1961 г. правовое регулирование, предусматривающее возможность выбора права наиболее тесной связи при наследовании недвижимого имущества. Конвенция также разрешает применение права другой страны, с которой у лица имеется наиболее тесная связь, если право этого государства не указывает, какими именно нормативными актами следует руководствоваться.

     Россия  ни в одной их этих Конвенций не участвует. 

     3. НАСЛЕДСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ  ЧАСТНОМ ПРАВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

     Основная  коллизионная норма, подчиняющая регулирование  отношений по наследованию праву  страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства (п.1 ст. 1224 ГК РФ).

     Отдельно  сформулированы нормы в отношении  способности лица к составлению и отмене завещания, а также действительности формы завещания или акта его отмены. Российский законодатель предусмотрел для решения данных вопросов своего рода цепочку последовательных норм, именуемых в науке МЧП «ассоциацией норм». Эта «ассоциация» начинается генеральной нормой о том, что способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и акта его отмены определяются по праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства в момент составления завещания. В случае, если указанная генеральная норма «не срабатывает», то действительность завещания (акта его отмены) может определяться альтернативно: либо правом места составления акта, либо российским правом.

     Российский  законодатель сформулировал специальную  коллизионную норму, определяющую выбор  права для наследования недвижимого  имущества, находящегося на территории Российской Федерации, подчиняя данный вопрос российскому правопорядку.

     Иностранным гражданам предоставляется национальный режим в сфере гражданско-правовых отношений, и в частности отношений по наследованию, опирается на нормы ч. 3 ст. 62 Конституции РФ, ст. 4 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"*(283), абз. 4 п. 1 ст. 2 и ст. 1196 ГК РФ.

     Как и российские граждане, иностранцы могут наследовать имущество  по закону и по завещанию, призываться  к наследованию в порядке очередности, предусмотренной ст. 1142-1145 и 1148 ГК РФ. Принцип свободы завещания, выраженный в гл. 62 ГК РФ, распространяется и на иностранцев: завещатель, являющийся иностранным гражданином, может по своему усмотрению завещать имущество любым лицам, любым образом определять доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин такого лишения, а также включить в завещание иные распоряжения, предусмотренные правилами ГК РФ о наследовании, отменить или изменить совершенное завещание (ст. 1119). Завещатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем (ст. 1120).

     Суть  национального режима - в приравнивании  иностранных граждан к российским гражданам, как в правах, так и в обязанностях, кроме случаев, установленных федеральным законом*(284) или международным договором РФ. По общему правилу, предоставление иностранному гражданину национального режима в сфере отношений по наследованию не ставится в зависимость от его проживания в Российской Федерации. Эта позиция прочно утвердилась в отечественной практике. Л.А. Лунц отмечал, что принцип национального режима для иностранцев в области наследования "всегда неизменно соблюдался в советской практике", и национальный режим предоставлялся им независимо от того, "проживают ли они в СССР или нет"*(285). Кроме того, предоставление иностранному гражданину национального режима как в целом, так и в области отношений по наследованию не ограничено требованием о взаимности и, следовательно, имеет (по общему правилу) безусловный характер.

     Безусловность предоставления иностранцам национального  режима распространяется не только на материально-правовое, но и на коллизионное регулирование. Согласно ст. 1189 ГК РФ иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено федеральным законом или, как это следует из ст. 7 ГК РФ, международным договором РФ.

Информация о работе Лекции по "Международному частному праву"