Корпоротивное право

Что будет, если корпорация не следует положениям Кодекса корпоративного поведения? Ведь никаких мер государственного принуждения в этом случае не предусмотрено. Но последствия для корпорации могут  быть более суровыми, чем при нарушении  нормы законодательства: такой корпорации будет все сложнее и сложнее  привлечь серьезных инвесторов и  она потеряет свою инвестиционную привлекательность.

Таким образом, с одной  стороны, Кодекс корпоративного поведения  как акт рекомендательный включает морально-этические нормы, принципы поведения корпорации, которые могут  быть включены во внутренние локальные  нормативные акты корпорации.

Корпорация, осознающая свою социальную ответственность перед  обществом, свое место в системе  общественных отношений, дорожащая  своей деловой репутацией, понимает, что это зависит от того, насколько  она прозрачна и открыта для  заинтересованных лиц, в том числе  и для инвесторов, в какой степени  она разумно, добросовестно, открыто  строит свои отношения с акционерами.

Однако их мало принять  только формально, им необходимо следовать  в практической деятельности.

Поэтому, с другой стороны, некоторые рекомендации Кодекса  корпоративного поведения целесообразно  закрепить в законодательстве. Тогда  принцип поведения, моральная норма, содержащаяся в кодексе, становится правовой нормой, формально-определенной, обеспечиваемой государственным принуждением, выраженной в том или ином нормативном  правовом акте.

По мнению И.В. Костикова, к положениям, которые целесообразно  закрепить в законодательстве, относятся: уточнение понятия "независимый  директор" и введение понятия "корпоративный  секретарь"; закрепление правила  об избрании членов совета директоров только кумулятивным голосованием; регулирование  порядка передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей  организации (управляющему); обеспечение  более действенного контроля над  деятельностью внешних аудиторов  компаний, акции которых котируются на биржах, и установление требований, направленных на исключение конфликта  интересов; введение требований для  эмитентов, акции которых торгуются  на бирже, о смене внешнего аудитора каждые 5 лет.

Таким образом, Кодекс корпоративного поведения является ориентиром для  совершенствования корпоративного законодательства.

Российский Кодекс корпоративного поведения включает следующие главы: принципы корпоративного поведения; общее  собрание акционеров; совет директоров общества; исполнительные органы общества; корпоративный секретарь общества; существенные корпоративные действия; раскрытие информации об обществе; контроль над финансово-хозяйственной  деятельностью; дивиденды; урегулирование корпоративных конфликтов.

Многие российские акционерные  общества приняли свои кодексы корпоративного поведения (или управления) или руководства  по корпоративному управлению. В них  изложены в ясной и понятной форме  основные принципы управления АО, основанные на желании совета директоров и правления  осуществлять деятельность честным, добросовестным и социально ответственным образом.

Кодексы включают, как правило, широкий круг вопросов, в том числе:

- общие вопросы корпоративного  управления: цели и задачи общества; взаимоотношения между акционерами  и наблюдательным советом; взаимоотношения  между наблюдательным советом  и исполнительными органами общества; между крупными акционерами и  миноритарными акционерами;

- вопросы отчетности общества  перед акционерами;

- вопросы раскрытия информации: функции ревизионной комиссии, политика  в отношении использования аудиторских  услуг; стандарты финансовой отчетности  и раскрытия информации. 

4. Роль и значение  судебной практики Судебная практика, прежде всего практика арбитражных судов, имеет большое значение для развития и деятельности корпораций. Одним из условий повышения эффективности предпринимательской деятельности вообще и деятельности корпораций в частности является обеспечение обществам, их участникам, кредиторам и другим лицам, с которыми они взаимодействуют, квалифицированной судебной защиты на основе четкого и единообразного применения законодательства.

В целях обеспечения единообразия в применении корпоративного законодательства Пленумами ВАС РФ и ВС РФ обобщается практика рассмотрения споров, получивших название корпоративные споры, и  даются соответствующие разъяснения  арбитражным судам.

Судебная практика по применению акционерного законодательства стала  складываться сразу после принятия Закона об АО. Первое обобщение этой практики было представлено в постановлении  Пленума ВС РФ и Пленума ВАС  РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых  вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах". Это  постановление было отменено постановлениями  Пленума ВС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 и  Пленума ВАС РФ от 20 ноября 2003 г. N 20. Однако оно не утратило своего значения до сих пор.

Принятие нового постановления  Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных  обществах" связано прежде всего с внесением изменений и дополнений в Закон об АО в 2001 г., появлением новых федеральных законов, определяющих деятельность акционерных обществ.

Кроме того, на формирование судебной практики по рассмотрению корпоративных  споров оказало влияние принятие нового Арбитражного процессуального  кодекса 2002 г. (далее - АПК РФ), в соответствии с которым арбитражные суды рассматривают  дела по спорам между акционером и  акционерным обществом, участниками  иных хозяйственных товариществ  и обществ, вытекающим из деятельности хозяйственных товариществ и  обществ, за исключением трудовых споров. Такие дела рассматриваются арбитражным судом независимо от того, являются ли участниками правоотношений, из которых возник спор или требование, юридические лица, индивидуальные предприниматели или иные организации и граждане. Как разъяснено в постановлении Пленума ВАС РФ от 9 декабря 2002 г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации", "споры между участниками хозяйственных товариществ и обществ, если хотя бы один из них является гражданином, не имеющим статуса индивидуального предпринимателя, не подлежат рассмотрению в арбитражном суде, за исключением случаев, когда указанные споры связаны с предпринимательской или иной экономической деятельностью указанных хозяйственных товариществ и обществ".

Среди других постановлений  Пленума ВАС РФ, имеющих значение для применения корпоративного законодательства, следует назвать постановление  Пленума ВАС РФ от 3 марта 1999 г. N 4 "О некоторых вопросах, связанных  с обращением взыскания на акции".

Кроме того, определенное значение для единообразного применения законодательства имеют информационные письма Президиума ВАС РФ, в которых доводятся  до арбитражных судов обзоры практики разрешения споров по тем или иным делам. В сфере применения корпоративного законодательства можно назвать  следующие информационные письма Президиума ВАС РФ:

- от 21 апреля 1998 г. N 33 "Обзор  практики разрешения споров по  сделкам, связанным с размещением  и обращением акций";

- от 23 апреля 2001 г. N 63 "Обзор  практики разрешения споров, связанных  с отказом в государственной  регистрации выпуска акций и  признанием выпуска акций недействительным";

- от 13 марта 2001 г. N 62 "Разрешение  споров, связанных с заключением  хозяйственными обществами крупных  сделок и сделок, в совершении  которых имеется заинтересованность";

- от 24 июля 2003 г. N 72 "Обзор  практики принятия арбитражными  судами мер по обеспечению  исков по спорам, связанным с  обращением ценных бумаг".

Несмотря на внесенные  изменения в законодательные  акты, многие положения информационных писем Президиума ВАС не утратили своей актуальности. 

1. Понятие хозяйственных  товариществ и обществ. Хозяйственные товарищества и общества - основные действующие лица современного коммерческого оборота. Они позволяют объединять капиталы и личную деятельность участников ради достижения общей хозяйственной цели. Кроме того, хозяйственные общества дают возможность ограничить предпринимательский риск участников, чем в значительной степени и объясняется их привлекательность.

Хозяйственные товарищества и общества обладают несколькими  основными квалифицирующими признаками. Во-первых, и товарищества, и общества являются организациями, т.е. юридическими лицами, и, соответственно, обладают всеми признаками юридического лица, предусмотренными ст. 48 ГК. Во-вторых, общей является цель создания товариществ и обществ - систематическое занятие деятельностью, направленной на извлечение прибыли, которая может распределяться между участниками. В-третьих, имущественная база хозяйственных товариществ и обществ формируется изначально за счет вкладов учредителей (участников). Эти вклады составляют уставный (складочный) капитал рассматриваемых организаций. В-четвертых, имущество, полученное от участников, а также приобретенное в процессе деятельности товарищества или общества, принадлежит ему на праве собственности. Учредители (участники) на имущество хозяйственных обществ и товариществ права собственности не имеют. Они приобретают в отношении товарищества или общества обязательственные права. Доля участника означает, что в ней лишь выражены обязательственные права участника по отношению к товариществу (обществу), т.е. право на определенную часть прибыли и ликвидационный остаток либо стоимость определенной части имущества товарищества (общества) при выбытии из его состава, а также права участника по управлению товариществом (обществом).

Хозяйственные товарищества и общества могут создаваться  в строго определенных организационно-правовых формах - полного товарищества, товарищества на вере (коммандитного товарищества), акционерного общества, общества с  ограниченной или с дополнительной ответственностью.

Имущество хозяйственного товарищества или общества первоначально формируется  за счет вкладов учредителей. В качестве вклада могут выступать лишь такие  вещи и имущественные права, которые  поддаются денежной оценке.

Напротив, не способны по своей  природе иметь денежную оценку и  поэтому не могут быть вкладом  в уставный (складочный) капитал  хозяйственного товарищества или общества нематериальные блага, а также профессиональные навыки, знания и умения и другие личные качества.

Несмотря на отмеченное сходство, товарищества и общества имеют ряд существенных различий. Поскольку товарищество является договорным объединением, оно не может быть создано одним лицом. У хозяйственного общества может быть один учредитель.

Одним из основных отличий  товарищества от общества является то, что участники товарищества несут субсидиарную ответственность по его долгам. Ответственность участников хозяйственных обществ (за исключением общества с дополнительной ответственностью) по долгам созданного ими юридического лица ограничена размером вклада в уставный капитал.

Так, поскольку в хозяйственных  обществах основной гарантией прав кредиторов является уставный капитал, законодательство устанавливает его  минимальный размер

Минимальный размер складочного  капитала хозяйственного товарищества законом не устанавливается, интересы кредиторов в данном случае гарантируются возможностью возложения на участников субсидиарной ответственности по долгам товарищества. Кроме того, различается правовой статус участников хозяйственных обществ и товариществ. Если в хозяйственных обществах могут участвовать любые субъекты гражданского оборота, за исключением тех, кому это прямо запрещено (например, не могут по общему правилу быть участниками хозяйственных обществ государственные органы и органы местного самоуправления), то участниками хозяйственных товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Некоммерческие организации, даже наделенные правом заниматься предпринимательской деятельностью в пределах, необходимых для достижения уставных целей, государство и муниципальные образования, а также физические лица, не имеющие статуса предпринимателя, быть участниками хозяйственных товариществ не могут. Наличие статуса предпринимателя требуется участникам товариществ, поскольку они принимают личное участие в деятельности товарищества. Лица, не имеющие статуса предпринимателя, могут быть только вкладчиками в товариществе на вере, поскольку последние участвуют в товариществе лишь своим имущественным вкладом. 

2. Права и обязанности  участников хозяйственных товариществ  и обществ. Права и обязанности, перечисленные в ст. 67 ГК отражают содержание внутренних правоотношений между хозяйственным товариществом или обществом, с одной стороны, и их участниками, с другой стороны.

Данные права и обязанности  распространяются на участников всех хозяйственных обществ и товариществ. Кроме этих прав и обязанностей законодательством  об отдельных видах хозяйственных  обществ, а также положениями  ГК о полных и коммандитных товариществах  могут предусматриваться дополнительные права и обязанности участников. К примеру, полные товарищи обязаны  участвовать в деятельности товарищества

Перечень прав и обязанностей участников конкретного общества или  товарищества может быть расширен его  учредительными документами.

Участники хозяйственного товарищества или общества вправе:

1. участвовать в управлении  делами товарищества или общества, за исключением случаев, предусмотренных  законом.

2. получать информацию  о деятельности товарищества  или общества и знакомиться  с его бухгалтерскими книгами  и иной документацией в установленном  учредительными документами порядке;

3. принимать участие в  распределении прибыли;

4. получать в случае  ликвидации товарищества или  общества часть имущества, оставшегося  после расчетов с кредиторами,  или его стоимость.

Участники хозяйственного товарищества или общества могут иметь и  другие права, предусмотренные ГК, законами о хозяйственных обществах, учредительными документами товарищества или общества.

Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:

1. вносить вклады в порядке,  размерах, способами и в сроки,  которые предусмотрены учредительными  документами;

2. не разглашать конфиденциальную  информацию о деятельности товарищества  или общества.

3. Участники хозяйственного  товарищества или общества могут  нести и другие обязанности,  предусмотренные его учредительными  документами.

3. Реорганизация  хозяйственных товариществ и  обществ. Реорганизация является способом, как прекращения, так и возникновения юридических лиц. Выделяют несколько видов реорганизации.

При слиянии прекращается самостоятельное существование сливающихся организаций и на их базе образуется новое юридическое лицо. В случае присоединения одно юридическое лицо вливается в другое и таким образом перестает существовать как таковое, а это "другое" продолжает свое существование. При разделении на базе прекратившегося юридического лица возникают новые. При выделении появляется новое юридическое лицо, а то, из которого оно выделилось, продолжает существовать. При преобразовании юридическое лицо прекращает свое существование и на его базе возникает новое.