Обеспечение исполнения обязательств, их виды, сравнительная характеристика

Необходимо также рассмотреть  такой способ обеспечения исполнения обязательств, как залог денежных средств на банковском счете или  прав требования по нему.

Залог - это прямо поименованный  в ГК РФ способ обеспечения исполнения обязательств. Согласно ст. 128 ГК РФ понятие вещей включает и деньги. В соответствии со ст. 336 ГК РФ предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования). Однако в настоящее время ни залог денежных средств, ни залог прав требования по банковскому счету ввиду сложившейся негативной судебной практики практически не встречаются в качестве обеспечения исполнения обязательств. В информационном письме Президиума ВАС РФ от 15 января 1998 г. N 26 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге" одним из существенных признаков договора о залоге признавалась возможность реализации предмета залога. Поскольку рубли не могут быть проданы с торгов, следовательно, залог денежных средств невозможен. После издания указанного информационного письма суды стали признавать сделки о залоге денежных средств недействительными²⁴. В обращении взыскания на предмет залога по договору о залоге прав требования по банковскому счету, как правило, отказывалось²⁵.

Данный вопрос вызвал бурные дискуссии среди ученых. Одни авторы без каких-либо оговорок включают денежные средства в перечень видов  имущества, по которому возможно установление залоговых отношений²⁶. По мнению других ученых, в виде исключения практическое значение может иметь залог "денег, которые находятся на расчетном счете" юридического лица, но только на случай ликвидации юридического лица. Имеется в виду приоритетное удовлетворение требований залогодержателя из соответствующих сумм²⁷. А.А. Рубанов полагает, что денежные средства, зачисленные на банковский счет, вещью не являются и потому не могут быть предметом залога²⁸. Вместе с тем он признает, что договором можно предусмотреть залог права, вытекающего из договора банковского счета. С.В. Сарбаш категорически отрицает возможность передачи денег в залог²⁹.

Диаметрально противоположное  видение учеными проблемы препятствовало созданию условий для развития данного  вида залога. О сложившейся судебной практике можно только сожалеть. До 1998 г. договоры залога прав требования по банковскому счету заключались довольно часто, а после издания указанного информационного письма этот способ обеспечения исполнения обязательств на практике редко использовался.

Анализируя договор  о залоге прав требования по банковскому  счету, можно констатировать, что  многие проблемы, которые вели к  невозможности оформления этого  вида обеспечения исполнения обязательств и были связаны с обращением взыскания на предмет залога и реализацией заложенного имущества, на законодательном уровне решены³⁰. В пункте 1 ст. 339 ГК РФ предусмотрены требования к договору о залоге, которым вполне может соответствовать договор о залоге прав требования по банковскому счету: предмет залога (т.е. права требования по конкретным счетам, открытым в банке); дана оценка этих прав исходя из предполагаемых поступлений денежных средств по заключенным договорам; определены размер и срок исполнения обязательства. В договоре о залоге должно содержаться указание на то, что у залогодателя остаются права требования по счетам, открытым в банке-кредиторе. Обращение взыскания на предмет залога может быть осуществлено согласно п. 2 ст. 349 ГК РФ без обращения в суд на основании договора о залоге. Распространение на права требования по банковскому счету режима имущества правомерно в силу п. 1 ст. 336 ГК РФ, где указано, что предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования). Согласно п. 2 ст. 350 ГК РФ реализация заложенного движимого имущества, на которое в соответствии со ст. 349 ГК РФ обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном Законом РФ от 29 мая 1992 г. N 2872-1 "О залоге", если иное не предусмотрено законом. В части 3 ст. 28.1 этого Закона определено, что в договоре залога, заключенном между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в обеспечение связанных с предпринимательской деятельностью обязательств и предусматривающем внесудебный порядок обращения взыскания на имущество, стороны вправе предусмотреть, что предмет залога поступает в собственность залогодержателя.

Таким образом, в договоре о залоге прав требования по банковскому  счету может быть оговорено, что  предмет залога переходит к залогодержателю  путем безакцептного списания средств  со счета залогодателя. Удовлетворение требований залогодержателя будет  осуществляться за счет имеющихся денежных средств, а также денежных средств, которые поступят в будущем по заключенным договорам.

Следует заметить, что  более выгоден залог прав требования по валютным счетам, на которые поступает  выручка, полученная от экспортно-импортных сделок, с оформлением паспортов сделок. Без закрытия паспортов сделок в одном банке и без получения от этого банка подтверждающих документов нельзя открыть паспорта сделок в других банках, что является дополнительным рычагом обеспечения исполнения обязательств. В случае обращения должника в банк-кредитор с заявлением о закрытии паспорта сделки по договору, согласно которому выручка должна поступить на счет, по которому заложены права требования, банк-кредитор может объявить досрочное истребование кредита и обратить взыскание на предмет залога.

Из вышесказанного следует, что на сегодняшний день для заключения договора о залоге прав требования по банковскому счету имеются  достаточные правовые основания. Однако не помешало бы внесение ряда поправок на уровне закона относительно уточнения особенностей залога прав требования в целях однозначного толкования судами данного вопроса.

Что касается зарубежной практики обеспечения исполнения обязательств, то можно с уверенностью сказать, что без залога, заклада денежных средств или прав требования по банковским счетам³¹, а также без открытия специализированных обеспечительных счетов не обходилась ни одна крупная банковская операция. Целями создания такого обеспечения являются получение приоритетного права перед иными кредиторами на удовлетворение требований из предмета залога и создание условий для защиты денежных средств от арестов. Вопрос о реализации предмета залога в виде денежных средств на торгах в зарубежной доктрине и судебной практике не рассматривался. При оформлении банками залога денежных средств на счете или прав требования по нему, как правило, в кредитных соглашениях предусматривалась обязанность заемщика направлять выручку по существующим контрактам в банк-кредитор с зачислением всей или части выручки на обеспечительные счета.

В наши дни постепенно начинает меняться представление о  возможности залога денежных средств  по банковскому счету или прав требования по нему. Так, интересна  позиция Б.М. Гонгало и Л.А. Новоселовой, которые, признавая возможность продажи заложенной вещи существенным признаком залога, утверждают, что это отнюдь не главный и не единственный признак залога. "Главное - обеспечить (гарантировать) интересы кредитора"³².

В Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации³³ указывается, что положения ГК РФ о залоге следует дополнить правилами, регламентирующими залог специальных объектов гражданского оборота, таких, как, в частности, имущественные права (требования), исходя из предполагаемого в данной Концепции регулирования отношений, связанных с уступкой прав.

Государственной Думой  ФС РФ 21 октября 2009 г. в первом чтении принят проект Федерального закона N 249609-5 "Об особенностях обеспечения исполнения финансовых обязательств", регулирующий обеспечение исполнения финансовых обязательств залогом прав (требований) по денежным обязательствам и залогом прав по договору банковского счета. Предметом залога по указанному законопроекту может быть денежное требование, которое возникнет в будущем, в том числе из существующего обязательства. Проектом предусмотрена также возможность залога денежного требования, которое возникнет из будущего обязательства. Последнее представляется сомнительным, так как если нет основного обязательства, то не может быть и акцессорного.

На сегодняшний день в законодательство не внесены изменения, касающиеся залога прав требования по банковскому счету. Такой вид  обеспечения исполнения обязательств остается по-прежнему рискованным, несмотря на нормы права, содержащиеся в ГК РФ и Законе РФ "О залоге".

В завершение хотелось бы процитировать слова В.И. Синайского: "...быстрота гражданского оборота  не мирится со сложностью и тяжеловесностью  способов, обеспечивающих исполнение обязательств"³⁴. Действительно, развитие экономических отношений опережает их правовую регламентацию. Суды же при рассмотрении споров должны правильно применять закон, в том числе ст. 329 ГК РФ, предоставляя сторонам возможность на договорном уровне определять способ обеспечения исполнения обязательств, действуя в рамках общих принципов гражданского права.

Способы обеспечения исполнения обязательств по исполнению государственных и  муниципальных контрактов

С 1 января 2006 г. вступил  в законную силу Федеральный закон от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 94-ФЗ), с которым связано формирование и развитие правового института размещения государственных и муниципальных заказов. В течение 2006 - 2009 гг. в него было внесено довольно большое количество изменений и дополнений, а также принят целый ряд нормативно-правовых актов - указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ, министерств и ведомств. Все они свидетельствуют о важности развития данного института в Российской Федерации.

Наше внимание привлекают способы обеспечения исполнения государственных и муниципальных  контрактов, закрепленные в Федеральном законе N 94-ФЗ. Рассмотрим их более конкретно.

Статья 329 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает следующие способы обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором. С учетом данной статьи Федеральный закон N 94-ФЗ устанавливает свой перечень способов: безотзывная банковская гарантия, страхование ответственности по контракту, договор поручительства и передача в залог денежных средств.

Анализируя нормы действующей  редакции Федерального закона N 94-ФЗ, можно выделить некоторые особенности применения способов обеспечения исполнения обязательств по контрактам:

1. Федеральный закон N 94-ФЗ устанавливает свой закрытый перечень способов обеспечения исполнения государственных и муниципальных контрактов, отличный от Гражданского кодекса РФ. Интересен тот факт, что в отличие от Гражданского кодекса РФ Федеральный закон N 94-ФЗ не относит неустойку к способам обеспечения исполнения обязательств, а рассматривает ее как меру ответственности по государственным и муниципальным контрактам. В пунктах 9 и 10 ст. 9 Федерального закона N 94-ФЗ устанавливается размер неустойки за неисполнение или ненадлежащее исполнение сторонами государственных и муниципальных контрактов своих обязательств. На наш взгляд, закрепленное право добросовестной стороны взыскать неустойку за нарушение обязательств является способом обеспечения исполнения обязательств несмотря на то, что он не указан в перечне способов, установленных в Федеральном законе N 94-ФЗ.

2. Способы обеспечения  исполнения обязательств устанавливаются  только для участников торгов (конкурса и аукциона), т.е. для исполнителей (подрядчиков и поставщиков) государственных и муниципальных контрактов. Таким образом, с заказчика в соответствии с законодательством о размещении государственных и муниципальных заказов обеспечение исполнения контракта невозможно требовать. Здесь необходимо обратить внимание на тот факт, что торги объявляются заказчиком только в случае наличия лимитов денежных средств у бюджетного учреждения или государственного и муниципального органа, что является определенной гарантией для участников торгов. В данном случае, а также при заключении государственных и муниципальных контрактов у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) или путем запроса котировок только неустойка будет являться единственным способом обеспечения исполнения контракта в соответствии с Гражданским кодексом РФ.

3. Вопрос об установлении  обеспечения исполнения государственного или муниципального контракта решает заказчик, указывая размер, срок и порядок его предоставления в конкурсной или аукционной документации. В соответствии с п. 15.2 ст. 22, п. 9 ст. 34, п. 11 ст. 41.6 размер обеспечения исполнения контракта не может превышать тридцать процентов начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении о проведении торгов. Однако законодательством установлен случай, когда обеспечение исполнения государственного или муниципального контракта устанавливается обязательно. В частности, если начальная (максимальная) цена контракта превышает пятьдесят миллионов рублей, заказчик обязан установить требование обеспечения исполнения контракта в размере от десяти до тридцати процентов начальной (максимальной) цены контракта, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса), или в случае, если размер аванса превышает тридцать процентов начальной (максимальной) цены контракта, в размере, не превышающем на двадцать процентов размер аванса, но не менее чем размер аванса. Таким образом, заказчик законодательно определяет правила определения размера обеспечения исполнения контракта.

Федеральный закон N 94-ФЗ устанавливает право заказчика определять обязательства по государственному или муниципальному контракту, которые должны быть обеспечены.

Исходя из вышесказанного, вытекает вывод, что в случае если контракт заключается на срок более  одного года, то заказчик вправе в конкурсной или аукционной документации установить размер, порядок и срок предоставления обеспечения исполнения контракта, учитывая лимиты бюджетных обязательств на конкретный календарный год.

4. Обращают на себя  внимание нормы Федерального закона N 94-ФЗ, устанавливающие, что государственный или муниципальный контракт заключается только после предоставления победителем торгов (или участником) обеспечения исполнения контракта, а точнее - либо безотзывной банковской гарантии, либо страхования ответственности по контракту, либо договора поручительства, либо передачи заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме вклада (депозита). Способ обеспечения исполнения контракта определяется победителем (участником) торгов самостоятельно. Однако заказчик в конкурсной и аукционной документации вправе установить, что обеспечение исполнения государственного или муниципального контракта в виде страхования ответственности по контракту не допускается.

При этом в соответствии со ст. 41.6 Федерального закона N 94-ФЗ перечень способов обеспечения исполнения обязательств по контракту, заключенному по итогам открытого электронного аукциона, сокращен, поскольку исключили страхование ответственности по контракту.