Банковская гарантия как способ обеспечения обязательств

     краткая характеристика существующего положения дел в области предлагаемого проекта (сделки);

     предполагаемые исполнители и соисполнители;

     договоры на поставку товарно-материальных ценностей (работ, услуг);

     дополнительные проблемы, которые необходимо решить при выполнении кредитуемого мероприятия;

     требуемые заемные средства и срок (график) их возврата;

     график направления и использования заемных средств;

     помесячный план доходов и расходов (с разбивкой по статьям) на период кредитования;

     полная информация о том, за счет каких средств планируется погашение кредита и процентов за его использование.

     6. Документы, характеризующие инфраструктуру деятельности:

     правоустанавливающие документы (договоры аренды, либо свидетельства о собственности) на использование складских, торговых и офисных помещений;

     копии лицензий на отдельные виды деятельности;

     копии необходимых лицензий и квот на осуществление экспорта.

     7. Документы, характеризующие обеспечение по кредиту:

     перечень предлагаемого обеспечения;

     документы, подтверждающие право собственности залогодателя на закладываемые товарно-материальные ценности;

     независимая оценка закладываемого имущества;

     договора ответственного хранения или страхования имущества;

     документы, подтверждающие что имущество, предлагаемое в обеспечение по кредитуемому проекту, не является предметом залога у других кредиторов.

     8. Документы, характеризующие финансовое состояние заемщика:

     выписки со всех рублевых и валютных счетов заемщика, открытых в других банках, за последние 6 месяцев;

     сведения о кредитах, полученных в других банках (или копии кредитных договоров), отражающие: сумму кредита, целевое назначение, срок погашения, форму обеспечения, банковские выписки по ссудным счетам;

     баланс заемщика со всеми приложениями (заверенный ГНИ) на три последние отчетные даты и за два последних года, в том числе - расшифровка следующих балансовых статей по состоянию на последнюю отчетную дату:

     1. основные средства

     2. производственные запасы

     3. готовая продукция

     4. долгосрочные финансовые вложения (по срокам)

     5. краткосрочные финансовые вложения (по срокам)

     6. товары

     7. дебиторская задолженность (по срокам)

     8. кредиторская задолженность (по срокам)

     9. незавершенное строительство

     9. Акт последней аудиторской проверки

Выдача банковских гарантий - это "работы по заказу" . Банк составит гарантию таким образом, чтобы были обеспечены интересы его заказчика, насколько они совместимы с пожеланиями бенефициара, а также предписаниями его страны. Необходимо указать наивысшую сумму его ответственности (вкл. капитал, проценты, накладные расходы и т.п.) . Очень важно также точно установить сроки по времени. Кроме того, фиксируется, в какой форме может осуществляться возможное востребование банковской гарантии.

В зависимости от предписания импортера (бенефициара по гарантии) швейцарский банк непосредственно выдает гарантию (прямая гарантия) или поручает выдачу гарантии банку-корреспонденту в стране импортера (косвенная гарантия) .

Первый вариант дает возможность оказания большого влияния на текст гарантии и тем самым более быструю адаптацию к специальным, индивидуальным условиям экспортера.

Второй вариант встречается часто, поскольку бенефициар часто придает значение тому, чтобы иметь в руках обязательство отечественного банка. Не последнюю роль играет и то, что при данных условиях он может востребовать эту гарантию по месту нахождения банка-корреспондента, что дает ему некоторые физические и правовые преимущества. В частности, для него уменьшается риск пересылки по почте, и востребования гарантии не будет зависеть от возможных ограничений или запретов перевода валютных средств.

     В соответствии с определением банковской гарантии, данным в ГК РФ, в качестве гарантов могут выступать не только кредитные, но и страховые организации. В то же время, Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" относит выдачу банковских гарантий к числу банковских операций, т.е. сделок, которые могут осуществлять лишь кредитные организации на основании лицензии, полученной от Центрального банка РФ. В результате этой коллизии банковские гарантии, выданные страховыми компаниями, могут быть признанными недействительными, а их сотрудники - понести уголовную ответственность за незаконную банковскую деятельность.

     Целесообразность разрешения данного противоречия в пользу страховых компаний была признана как представителями научного сообщества, так и представителями законодательной власти: 22 декабря 2009 года глава Комитета Государственной Думы РФ по финансовым рынкам Резник В.М. внес законопроект, предусматривающий изменение наименования банковской гарантии на платежную гарантию, а также её перевод из разряда банковских операций в разряд "других сделок кредитных организаций" (с внесением соответствующих изменений в ряд Кодексов и Федеральных законов).

     Иной подход к разрешению данной коллизии продемонстрировала исполнительная власть, вставшая на сторону банковского сектора: в соответствии с представленными 4 декабря 2009 года Правительством РФ законопроектами предлагается внести изменение в ГК РФ, ограничивающее круг лиц, имеющих право выступать в качестве гаранта, лишь банками и иными кредитными учреждениями, а также исключить из Федерального закона "Об организации страхового дела в Российской Федерации" единственное упоминание о банковских гарантиях страховых организаций.

     На данный момент и законопроект Резника В.М. и законопроекты Правительства РФ находятся на рассмотрении в Государственной Думе РФ.

     Помимо этого, в ближайшее время следует ожидать внесения Президентом России законопроекта, также призванного изменить круг лиц, имеющих право выступать в качестве гарантов. Данное мероприятие предусмотрено в рамках реализации Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, разработанной по указу Президента России Советом при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства совместно с Исследовательским центром частного права при Президенте РФ. В соответствии с текстом Концепции, ограничение Гражданским кодексом РФ круга лиц, уполномоченных выдавать банковские гарантии, "неоправданно сужает сферу использования данного инструмента, создает затруднения в международной торговой практике". Также авторы Концепции заявляют о необходимости изменения наименования банковской гарантии на независимую гарантию.

     Вывод

     Для получения банковской гарантии клиенту необходимо:

     1. подать заявление с описанием основных условий требуемой гарантии;

     2. предоставить копии договора, содержащего обеспечиваемое гарантией основное обязательство;

     3. предоставить отчетность компании с приложением расшифровок отдельных балансовых счетов;

     4. снабдить банк прочими документами, касающимися предоставляемого банку обеспечения.

     Для рассмотрения вопроса о предоставлении услуги кредитного характера потенциальный заемщик предоставляет Банку следующий пакет документов:

     1. Учетная карточка заемщика (бланк Банка)

          2. Ходатайство на выдачу кредита

     3. Юридические документы:

     4. Справки:

          5. Технико-экономическое обоснование кредитуемого мероприятия

          6. Документы, характеризующие инфраструктуру деятельности:

          7. Документы, характеризующие обеспечение по кредиту

     8. Документы, характеризующие финансовое состояние заемщика:

         9. Акт последней аудиторской проверки 

     В соответствии с определением банковской гарантии, данным в ГК РФ, в качестве гарантов могут выступать не только кредитные, но и страховые организации. В то же время, Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" относит выдачу банковских гарантий к числу банковских операций, т.е. сделок, которые могут осуществлять лишь кредитные организации на основании лицензии, полученной от Центрального банка РФ. В результате этой коллизии банковские гарантии, выданные страховыми компаниями, могут быть признанными недействительными, а их сотрудники - понести уголовную ответственность за незаконную банковскую деятельность.

     1.3. Российская специфика Банковской гарантии

     При использовании банковских гарантий в российских условиях следует обратить внимание на некоторые основные моменты.

     В связи с тем, что обязательство гаранта перед принципалом не связано с контрактными обязательствами принципала и бенефициара, условия гарантии должны быть составлены таким образом, чтобы гаранту не пришлось решать вопрос, нарушил ли принципал свои обязательства по договору с бенефициаром.

     Как показывает российская арбитражная практика, отсутствие наименования бенефициара в гарантии не является причиной для отказа гаранта в уплате суммы предъявителю подлинника гарантии. Основанием для отказа выплаты может быть только несоблюдение условий самой гарантии. Гарант не имеет права отказать в уплате по гарантии, если ему своевременно предъявили требование, сопровождаемое указанными в гарантии документами. В качестве подобных документов могут фигурировать копии транспортных накладных, сертификаты, решения арбитражного суда и т.п. Если требование или документы не соответствуют условиям гарантии, то гарант отказывает в платеже по ней. Для того чтобы обезопасить себя от недобросовестных действий бенефициара, принципал и гарант могут указать документы, которые подтвердят обоснованность их требований. Например, транспортные накладные, свидетельствующие об отгрузке товара в адрес принципала. Кроме того, бенефициар, принимая гарантию, должен убедиться, что при наступлении гарантийного случая он сможет предоставить требуемые документы и беспрепятственно получить платеж.

     Одно из важных условий банковской гарантии -- срок, на который она выдана. Если срок действия не указан, то гарантия считается недействительной. Наступление срока не следует ставить в зависимость от каких-либо обстоятельств. Формулировки типа «через пять дней после даты поставки» ведут к признанию гарантии недействительной. И ГК РФ, и Унифицированные правила определяют гарантию как безотзывное обязательство, если в ней не указано иное. Соответственно, гарант не может освободиться от обязательства по гарантии до истечения срока ее действия без письменного согласия бенефициара.

     Согласно Унифицированным правилам, в гарантии должны быть указаны:

     1. принципал;

     2. бенефициар;

     3. гарант;

     4. реквизиты договора между бенефициаром и принципалом;

     5. сумма;

     6. срок действия гарантии;

     7. условия, при которых возможно требование платежа (предоставление определенных документов);

     8. положения для уменьшения суммы гарантии.

     Хотя ГК РФ не требует наличия в гарантии двух последних элементов, а также указания наименования бенефициара, использовать гарантии без указания бенефициара все же не рекомендуется. Кроме того:

     В ГК РФ не предусмотрено уменьшение суммы выданной гарантии по мере предъявления документов, а вот западные банки достаточно часто применяют уменьшение суммы гарантии по мере предоставления принципалом отгрузочных или иных документов;

     Условия прекращения гарантии согласно ГК РФ и Унифицированным правилам:

     § истечение срока, на который она выдана;

     § письменный отказ бенефициара от гарантии или возвращение ее оригинала;

     § уплата суммы гарантии против требования бенефициара.

     В зависимости от ликвидности предлагаемого обеспечения банк устанавливает размер комиссии за выдачу гарантии, которая обуславливается сроком ее действия, степенью риска платежа по ней и качеством обеспечения регрессных требований банка к клиенту. Например, тарифы Сбербанка устанавливаются в размере до 7% годовых от суммы гарантии за весь срок ее действия в зависимости от оценки возникающих по сделке рисков (объема обеспечения и его ликвидности; условий платежей по контракту, на котором основана гарантия; суммы и срока действия гарантии и т.д.). Кроме того, российские банки могут организовать для своего клиента предоставление гарантии первоклассного иностранного банка под свою контргарантию.  
Банковские гарантии (ОАО АРКБ «РОСБИЗНЕСБАНК»)