Проблемы отличия бандитизма от смежных составов преступления

     Подстрекательство к бандитизму может выразиться в  склонении членов банды к нападению  па конкретное учреждение или определенных лиц.²⁹ Таким образом, лицо, давшее согласий на участие в преступлении банды при условии, что оно осознает, что имеет дело с бандой и если он знаком хотя бы с одним членом банды или ее руководителем, становится полноправным членом банды и отвечает за ее действия как член банды.

      Подводя промежуточные итоги главы можно  сделать следующие выводы. Бандитизм  в его различных формах — это  чрезвычайно опасное преступление, известное в России с древнейших времен. Состав бандитизма предусматривался и первым после 1917 г. Уголовным кодексом РСФСР 1922 г. (ст. 76) и последующими УК РСФСР — 1926 г. (ст. 59), 1960 г. (ст. 77). Характерно, что в УК РСФСР бандитизм рассматривался как государственное преступление. Может быть, поэтому в судебной практике доперестроечного периода дел о бандитизме было мало, так как руководство государства и коммунистической партии стремилось скрыть действительное состояние преступности и ее наиболее опасных видов. Поэтому в судебной практике многие случаи бандитизма квалифицировались как групповой разбой.Основным объектом бандитизма является общественная безопасность, а объективная сторона бандитизма состоит в создании устойчивой вооруженной группы (банды) в целях нападения на граждан или организации, а равно в руководстве такой группой (банды). Дополнительным объектом бандитизма могут быть жизнь и здоровье граждан, отношения собственности, нормальная деятельность органов власти и управления. С субъективной стороны бандитизм совершается с прямым умыслом. Лицо сознает, что совершает действия указанные в статье 209 УК, и желает их совершить. Субъект преступления общий — лицо, достигшее 16 лет. Если в банде принимает участие лицо от 14 до 16-летнего возраста, оно несет ответственность за убийства, хищения, изнасилования, уничтожение имущества.³⁰ 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     3. Квалифицирующие признаки состава преступления 

     Квалифицированный вид бандитизма предусмотрен ч. 3 ст. 209 УК РФ. Ответственность по этой части  статьи несет специальный субъект, а именно лицо, использующее свое служебное  положение.

     Особую  опасность представляют случаи, когда  в банде участвуют работники  милиции или охранных служб, имеющих  табельное оружие на законных основаниях. Используя форменную одежду и  служебные удостоверения, эти лица облегчают совершение преступления, вводят в заблуждение потерпевших, которые не оказывают сопротивления.³¹

     Служебное положение могут использовать и  работники банков, коммерческих предприятий, которые разрабатывают план нападения, информируют других членов банды  о системе сигнализации и охраны, месте расположения ценностей, режиме работы с деньгами и иным способом обеспечивают успешное совершение бандитского  нападения.

     В Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 января 1997 года «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм» разъяснено, что «под совершением бандитизма с использованием своего служебного положения (ч. 3 ст. 209 УК РФ) следует понимать использование лицом своих властных или иных служебных полномочий, форменной одежды и атрибутики, служебных удостоверений или оружия, а равно сведений, которыми оно располагает в связи со своим служебным положением, при подготовке или совершении бандой нападения либо при финансировании ее преступной деятельности, вооружении, материальном оснащении, подборе новых членов банды».³²

     За  создание банды, руководство ею и  участие в ней, совершенные лицом  с использованием своего служебного положения, закон устанавливает  особо строгое наказание — лишение свободы на срок от 12 до 20 лет. Важное значение для практики имеет решение вопроса о квалификации бандитизма по совокупности с другими составами преступления.

     Был период, когда теоретически обосновывалось, что состав бандитизма охватывает совершение любых преступлений и причинение любого вреда, в том числе и  убийства, и поэтому квалификация по совокупности не требуется. Такое  мнение было поддержано и Верховным  Судом СССР. Однако эта позиция  вступала в противоречие с принципом  индивидуализации ответственности  наказания. Поэтому Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 27.01.1999 №1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» указал, что  совершение умышленного убийства при  бандитском нападении должно квалифицироваться  по совокупности как бандитизм и  умышленное убийство.

     В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 года «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм» дано следующее разъяснение: «Судам следует иметь в виду, что ст. 209 УК РФ, устанавливающая ответственность за создание банды, руководство и участие в ней или в совершаемых ею нападениях, не предусматривает ответственность за совершение членами банды в процессе нападения преступных действий, образующих самостоятельные составы преступлений, в связи с чем в этих случаях следует руководствоваться положениями ст. 17 УК РФ, согласно которым при совокупности преступлений лицо несет ответственность за каждое преступление по соответствующей статье или части статьи УК РФ».³³

     Что касается ответственности за создание и руководство устойчивой вооруженной группой (бандой) в целях нападения на граждан или организации, то в соответствии с ч. 1 ст. 209, наказание предусмотрено в виде  лишения свободы на срок от десяти до пятнадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового и с ограничением свободы на срок от одного года до двух лет.

      Участие в устойчивой вооруженной группе (банде) или в совершаемых ею нападениях - наказывается лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до одного года.³⁴

   При квалифицированном составе, то есть создании, руководстве и участии в банде, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, -наказываются лишением свободы на срок от двенадцати до двадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового и с ограничением свободы на срок от одного года до двух лет.³⁵ 

     II. Проблемы отличия бандитизма от смежных составов преступления 

     Бандитизм следует отличать от других преступлений, совершаемых группами лиц с применением  оружия.

     Организация незаконного вооруженного формирования.

     От  организации незаконного вооруженного формирования или участия в нем  бандитизм отличается по целям и  направленности деятельности. Незаконное вооруженное формирование не преследует цели нападения на граждан или  организации. Цели этого формирования — или охрана отдельных лиц  и объектов, или военно-спортивная подготовка людей для использования  в будущем в политических, социальных, национальных или религиозных конфликтах.³⁶

     Разбой.

     Отличие бандитизма от разбоя, совершенного группой  лиц по предварительному сговору  с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия³⁷  заключается в следующем: банда — это сплоченная устойчивая группа лиц, а при групповом разбое преступники могут договориться о совершении только одного ограбления граждан или учреждения, то есть должен отсутствовать признак устойчивости.

     Для состава бандитизма требуется наличие  оружия хотя бы у одного члена банды, а при разбое необходимо применение оружия, а не только его наличие; при разбое могут быть использованы в качестве оружия предметы, собственно оружием не являющиеся, а для состава  бандитизма необходимо наличие оружия в прямом смысле слова, то есть предметов, специально предназначенных для  поражения живой цели.

     Состав  бандитизма является оконченным с момента  создания банды, тогда как разбой считается оконченным с момента  нападения с целью хищения  чужого имущества, совершенного с применением  насилия, опасного для жизни или  здоровья, либо с угрозой применения такого насилия.

     Вымогательство.

     От  вымогательства, совершенного организованной группой с причинением тяжкого  вреда здоровью потерпевшего,³⁸ бандитизм отличается наличием оружия.

     Вооруженный разбой.

     Разграничение бандитизма и вооруженного разбоя, совершенного организованной группой, довольно старая проблема в теории уголовного права. С принятием нового УК РФ она также не получала ясного и убедительного разрешения, так  как конкуренция норм в Кодексе  сохранилась: в ст. 162 УК предусматривается  два таких квалифицирующих признака, как разбой, совершенный с применением  оружия,³⁹ и разбой, совершенный организованной группой.⁴⁰

     При совпадении указанных квалифицирующих  признаков при совершении разбоя неизбежно в следственной и судебной практике возникает конкуренция  норм квалифицировать совершенное  преступление как разбой, совершенный  вооруженной организованной группой, или как бандитизм, поскольку  ч.1 ст.209 УК определяет банду как устойчивую вооруженную группу. Не разрешает эту проблему и постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 января 1997 года «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм».

     В настоящее время и среди ученых нет единства во взглядах на этот вопрос. Так, некоторые авторы считают, что  грань между разбоем и бандитизмом практически стирается, если разбой совершает организованная группа (особо квалифицирующий признак), оснащенная оружием. Таким образом, они признают, что разграничить бандитизм и разбой в этих случаях практически невозможно.⁴¹

     Другими же авторами делается попытка разграничить рассматриваемые составы. Они считают, что по действующему УК названные  преступления все же возможно различить  по ряду признаков: бандитизм - это всегда применение оружия, а разбой может  быть совершен и без оружия; разбой может быть совершен одним лицом, а бандитизм - только вооруженной  группой; при разбое, в отличие  от бандитизма может применяться  не только оружие, но и другие предметы, используемые в качестве такового; специальным признаком банды  является создание вооруженной группы для совершения нападений; и в  отличие от группы разбойников банда - это устойчивая группа.⁴²

     Предпринятая  попытка разграничить бандитизм  и разбой, совершенный организованной вооруженной группой, представляется не вполне удачной. Дело в том, что, обозначив  вначале одну проблему, в ходе аргументации произведена подмена тезиса: первоначально проблема была обозначена как необходимость отличать бандитизм от вооруженного группового разбоя, а доказывание идет другого тезиса - отличие бандитизма от разбоя вообще. Кроме того, в подобных рассуждениях содержится принципиальная ошибка, заключающаяся в том, что в отличие от группы разбойников банда - устойчивая группа, а группа разбойников устойчивой быть не может. Эта позиция нуждается в дополнительных разъяснениях.⁴³

     Поскольку в п. «а» ч. 3 ст. 162 УК законодатель указал такой квалифицирующий признак, как совершение разбоя организованной группой, то при его анализе следует обратиться к содержанию 35 УК ⁴⁴, которая как раз и определяет, что такое организованная преступная группа. В уголовном законе указывается достаточно четко и определенно, что преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Следовательно, разбойная группа, как и банда, может обладать признаком устойчивости, и в этом случае она признается уголовным законом организованной. Банда же является разновидностью организованной группы и в этом смысле ничем не отличается от организованной группы, совершающей разбой.⁴⁵

     Чтобы разрешить вопрос о разграничении  разбоя и бандитизма, следует проанализировать сходство и различия указанных составов.

     Сходства  таковы:

     - значительное совпадение объективной  стороны обоих преступлений. Как  разбой, так и бандитизм - это  нападение на граждан или организации,  связанное с применением насилия  или угрозой его применения.

     - группа разбойников и банда  с точки зрения действующего  уголовного закона (ч.3 ст.35 УК) представляет  собой организованную группу. Банда  и вооруженная организованная  группа, совершающая разбой, как  организованные группы обладают  устойчивость личного состава  и заранее объединились для  совершения преступлений.

     - сходство банды и организованной  вооруженной группы, совершающей  разбой, связано с их вооруженностью. УК указывает такой квалифицирующий  признак разбоя⁴⁶, как совершение его с применением оружия, а ч.1 ст.209 УК определяет банду как устойчивую вооруженную группу. В указанных случаях законодатель понимает под оружием одно и то же – в том значении, как об этом говорится в Законе РФ «Об оружии».⁴⁷