Бартерная сделка

     5. Бартерная сделка как разновидность договора мены. Их основные различия 

     В лексическом значении между словами  «мена» и «бартер» можно провести тождество (бартер - от англ. «barter», что означает менять, обменивать). С точки зрения юридической эти понятия находятся приблизительно в таком же соотношении, как категории «поставка» и «контрактация». Термин «бартер» традиционно в течение многих лет используется для обозначения внешнеторговых операций. В период кризиса денежного обращения между коммерческими организациями СССР (как позднее и в Российской Федерации) широкое распространение получили отношения натурального обмена, которые тоже именовались бартером. Однако более корректно применение термина «бартер» к внешнеторговым сделкам.

     Различают понятие бартера в узком и  широком смысле.

     В узком смысле под бартером понимается обмен определенного количества одного товара на другой в виде натурального обмена.

     В широком смысле под внешнеторговым бартером понимаются совершаемые при  осуществлении внешнеторговой деятельности сделки, предусматривающие обмен  эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности.

     В первом случае имеется в виду обмен  вещами, имеющими товарную форму, а  во втором случае предусматривается  обмен не только вещами, но также  имеющими товарную форму работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности. В обоих случаях  к бартерным не относятся сделки, предусматривающие использование при их осуществлении денежных или иных платежных средств, т. е. механизма валютно-финансовых расчетов.

     Договор внешнеторгового бартера является двусторонним, возмездным, консенсуальным, заключается в простой письменной форме.

     В сравнении с договором мены можно  выделить следующие особенности  внешнеторгового бартера. Во-первых, что следует из самого названия, бартер является внешнеэкономической  сделкой, где одной из сторон договора выступает субъект предпринимательской деятельности Российской Федерации, а в качестве другой стороны - субъект предпринимательской деятельности иностранного государства.

     Во-вторых, для внешнеторгового бартера  предусмотрен только эквивалентный  по стоимости обмен (даже без частичного использования платежных средств для компенсации возможной разницы цен). В случае изменения условий договора в сторону возможности осуществления расчетов платежными средствами данное соглашение перестает считаться бартерной сделкой, а за оборотом платежных средств предусмотрен строгий административный контроль.

     В-третьих, при совершении бартерных сделок в качестве предмета могут использоваться не только вещи в форме товара, но также работы, услуги и результаты интеллектуальной деятельности

     В системе традиционно формализованного осуществления внешнеторговых операций бартерные сделки выделяются особым контролем со стороны финансовых и таможенных органов. Данный порядок обусловлен тем, что внешнеторговый бартер объективно представляет собой вариант заключения притворной сделки. В связи с этим главными подконтрольными параметрами бартерной сделки являются реальность, количество и качество исполнения (особенно в случае обмена работами, услугами и результатами интеллектуальной деятельности) и соблюдение условия «эквивалентности».

     Существенным  условием является предмет договора, то есть номенклатура, количество и  качество, если речь идет о вещах  в форме товара, или перечень работ, услуг и результатов интеллектуальной деятельности (с определением в тексте договора перечня документов, подтверждающих факты выполнения работ, оказания услуг и предоставления прав на результаты интеллектуальной деятельности).

     Согласование  предмета бартерной сделки представляет сложность в сравнении с иными  видами обязательств, поскольку обычные платежные средства здесь могут применяться только в качестве условно-расчетной величины. Каждый из контрагентов в качестве возмещения предлагает товар, стоимость которого должна соответствовать принципу эквивалентности.

     Кроме того, в качестве условий договора необходимо выделить срок и условия экспорта/импорта, чтобы исключить вариант скрытого кредитования, а также порядок удовлетворения претензий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами условий договора.5

     Гражданским законодательством (ГК РФ и иными  законодательными документами) не раскрывается, что такое товарообменные (бартерные) операции. В то же время глава 31 ГК РФ посвящена договорам мены. Рассмотрим подробнее, какие общие и отличительные черты имеют эти понятия.

     Так, в соответствии со ст. 567 ГК РФ по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны  один товар в обмен на другой. При этом к договору мены применяются  правила о купле-продаже (глава 30 ГК РФ), если это не противоречит правилам главы 31 ГК РФ и существу мены. Причем, в данном случае каждая из сторон одновременно признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять в обмен. Если законом или договором мены не предусмотрено иное, право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам, выступающим по договору мены в качестве покупателей, одновременно после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами (ст. 570 ГК РФ).

     Как видно из приведенных положений, договора мены как раз и являются бартерными операциями в части обмена товарами. Однако при этом необходимо учитывать, что сами термины «бартер» и «мена» не совсем идентичны, несмотря на то, что бартерные сделки, как правило, заключаются именно в форме договора мены.

     В этой связи следует еще раз  обратить внимание, что согласно вышеуказанным  требованиям гражданского законодательства договор мены применим лишь при обмене сторонами товарами, то есть материальными  ценностями, и не регулирует бартерные сделки в части обмена одной или обеими сторонами результатами выполненных работ или оказанных услуг.

     На  практике же предприятия зачастую совершают  обмен как товарами, так и результатами работ или услуг. В этом случае необходимо иметь в виду, что подобного рода бартерные операции могут быть произведены с точки зрения гражданского законодательства только в виде зачета встречного требования (ст. 410 ГК РФ). В этом состоит одно из различий между договором мены и бартерными операциями в части работ (услуг).

     Необходимо  обратить внимание, что единственное определение бартера приведено  в Указе Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1209 «О государственном регулировании  внешнеторговых бартерных сделок» (далее по тексту - Указ о государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок), согласно которому бартерная сделка предусматривает обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности.

     Таким образом, в отличие от договора мены, предметом бартерной операции может быть как обмен товарами, так и результатами работ, услугами и результатами интеллектуальной деятельности. При этом право на результаты работ возникает у заказчика с момента их передачи; а услуга непосредственно потребляется ее заказчиком.

     Ст. 568 ГК РФ предусматривается, что товары, подлежащие обмену по договору мены, предполагаются равноценными, а расходы на их передачу и принятие осуществляются в каждом случае той стороной, которая несет  соответствующие обязанности. К  такого рода затратам относятся все связанные с данной операций расходы (например, по перевозке этих товаров, по оформлению соответствующих прав на обмениваемое имущество, страхование грузов и т.п.).

     В тоже время, законодательством (ст. 568 ГК РФ) предусмотрено, что в том случае, когда договором обмениваемые товары признаются неравноценными, сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения ее обязанности передать товар, если иной порядок оплаты не предусмотрен договором.

     В этом состоит второе отличие мены от бартера. Гражданское законодательство (ст. 568 ГК РФ) относит к мене обмен  как равноценными, так и неравноценными товарами и устанавливает на случай неравноценного обмена специальные правила об оплате разницы в ценах. Согласно приведенному выше Указу о государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок к бартерным сделкам не относятся сделки, предусматривающие использование при их осуществлении денежных или иных платежных средств.

     Таким образом, налицо явное противоречие действующего законодательства и повсеместно  принятой практике заключения предприятиями  бартерных сделок по обмену как равноценным, так и неравноценным имуществом (работами или услугами). Поэтому следует обратить особое внимание, что необходимо разделять договора, заключаемые сторонами в целях неравноценного обмена имуществом (товаром, продукцией собственного производства) и обмена одной или обеими сторонами результатами выполнения работ (оказания услуг).

     В первом случае сделки будут регулироваться положениями гражданского законодательства в части договоров мены, а во втором – в части зачета встречных  требований (взаимозачет). Соответственно этому различию предприятиям необходимо заключать либо договора мены, либо производить взаимозачет с частичной оплатой разницы в стоимости работ (услуг), предоставленных одной стороной, и товаров (работ, услуг), предоставленных другой стороной.6

      Заключение

     договор мена бартерный сделка

     Современный кризис вынудил экономику вспомнить 90-е годы, на которые пришелся расцвет не денежных расчетов. И это понятно: рентабельность падает; свободных денег как таковых и наличных в частности мало; получить кредит трудно и условия невыгодные. Но справляться с ситуацией помогают такие финансовые инструменты как мена и бартер. Причем также понятно, что фискальная и арбитражная практика сегодня изобилуют спорными моментами и противоречивыми решениями в этой сфере. Но никто не может запретить компании использовать те или иные инструменты погашения задолженности, если они соответствуют гражданскому законодательству, и в конкретной хозяйственной ситуации ей выгодно поступить именно так. Соответственно изучение правовой арбитражной практики данного вопроса просто необходимо в современных условиях.

     При исследовании данной проблемы, я пришла к выводу, что практическая деятельность сторон договоров мены и бартера, основанная на добросовестном и своевременном исполнении принятых на себя обязательств по договору, позволит избежать большинства конфликтных ситуаций, а грамотно составленный и оформленный договор защитит интересы хозяйственных субъектов. Причем даже в непредвиденных случаях действующее законодательство поможет отрегулировать спорные вопросы, возникшие между сторонами.

      Список использованной литературы 

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая - от 26 января 1996 года № 14-ФЗ, Гл. 31.,Статьи 567-571;
2. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая. – 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. С.А. Степанова. – М.: Проспект; Екатеринбург: Институт частного права, 2009. – 1504 с.;
3. Грудцына Л.Ю., Спектор А.А. «Гражданское право России»: Учебник для вузов. — М.: ЗАО Юстицин-форм, 2008. — 560 с.;
4. Кашанина Т. В., Кашанин А. В. Основы российского права: К31 Учебник для вузов. — 3-е изд., перераб. и доп. — М.: Издательство НОРМА, 2003. — 784 с.;
5. Мухаев, Рашид Тазитдинович. «Правовые основы Российского государства»: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности «Государственное и муниципальное управление» (080504) / Р.Т. Мухаев. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2007. - 351 с. - (Серия «Государственное и муниципальное управление»);
6. Чаусская О.А. «Гражданское право»: Курс лекций – М.: Эксмо, 2009, 432 стр.; (Учебный курс: кратко и доступно);
7. Гражданское право: Учебник. Том II / Под ред. доктора юридических наук, профессора О.Н. Садикова. — М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ»: «ИНФРА-М», 2006. — 608 с.;
8. Суханов  Е.А. «Гражданское право»: в 2 т. - Том 2 (электронный учебник);
9. Калинина М. «Возникновение и правовое регулирование договора мены» - Финансовая газета №8, 2010 Мария Калинина - Руководитель Юридического департамента АКГ «Интерком-Аудит»;
10. Петрова С.С. «Товарообмен: ликбез для бухгалтера» - Бухгалтерская газета №8, 2010 / Петрова С.С. - эксперт «БГ», http://www.buhgazeta.ru/articles/2009/8/4429.html;
11. Инструкция по заполнению и реализации Договора мены. http://lawleader.ru/doc/33/.

      Приложение №1 

     Договор мены

     г. _______________ "___" ____ 199 __ г. 

     _____________________________________________________________,

       (наименование предприятия, организации)

     именуемое в дальнейшем "Сторона-1", в лице ____________________,

                 (ф.,и.,о., должность) 

     действующего  на основании _________________________________,