Контрабанда

Субъективная сторона контрабанды не однозначно рассматривается в уголовно-правовой литературе. Большинство авторов считают, что контрабанда совершается только с прямым умыслом.

Как правило, мотивом совершения контрабанды является корысть, материальная заинтересованность.

В частности, Н.Качев отмечает, что с субъективной стороны одна из характерных особенностей контрабанды состоит в том, что "прежде всего она совершается с практически однородной мотивацией: статистически на 97% контрабанда - корыстное преступление, рассчитанное на прибыль".19

Закон не содержит никаких указаний на мотивы и цели преступных действий. Из этого следует сделать вывод, что названные признаки не входят в качестве обязательных в субъективную сторону контрабанды и не оказывают влияния на квалификацию содеянного, но учитываются при определении меры наказания.

Глава 2. Ответственность за контрабанду

2.1 Предмет контрабанды как квалифицирующий признак состава преступления (ч.2 ст. 188 УК РФ)

Согласно ч. 2 ст. 188 УК РФ квалифицированным предметом контрабанды являются:

1)                 наркотические средства;

2)                 психотропные вещества;

3)                 сильнодействующие вещества;

4)                 ядовитые вещества;

5)                 отравляющие вещества;

6)                 радиоактивные вещества;

7)                 взрывчатые вещества;

8)                 вооружения;

9)                 взрывные устройства;

10)             огнестрельное оружие;

11)             боеприпасы;

12)             ядерное оружие;

13)             химическое оружие;

14)             биологическое оружие;

15)             другие виды оружия;

16)             материалы и оборудование, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения и в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации;

17)             стратегически важные сырьевые товары в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации;

18) культурные ценности, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации.

Указанные вещества и средства составляют квалифицированный предмет контрабанды и ввоз их на территорию Российской Федерации представляет повышенную общественную опасность.

В отличие от некоторых других преступлений, связанных с наркотиками, например, предусмотренных ст.ст. 228 УК РФ (незаконное изготовление, приобретение, хранение, перевозка, пересылка либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ) и 229 УК РФ (хищение либо вымогательство указанных предметов), ч. 2 ст. 188 УК РФ не дифференцирует тяжесть наказания в зависимости от размера незаконно перемещаемого через таможенную границу наркотического средства: любое его количество рассматривается законом как предмет контрабанды.

Контрабандную активность по ввозу наркотических средств в крупных размерах давно уже отмечают и криминологи. Так, Н.Качев констатирует: "Особо обращает на себя внимание контрабанда наркотиков. Ситуация здесь тревожна, ибо за последние годы значительно увеличилось число лиц, осужденных за такую контрабанду. Если раньше эта проблема касалась нас лишь в той мере, в какой приходилось сталкиваться с транзитами перемещения наркотиков через территорию СССР, то сейчас большинство осужденных за контрабанду наркотиков составляют граждане, "промышляющие" ввозом их в нашу страну"1. В связи с этим в целях дифференциации ответственности за контрабанду наркотических средств целесообразно ч. 3 ст. 188 УК РФ дополнить новым квалифицирующим признаком, предусматривающим наказание за контрабанду наркотических веществ в особо крупных размерах.

Кочубей М.А. предлагает на законодательном уровне установить уголовную ответственность не только за контрабанду уже пригодного к стрельбе оружия, боеприпасов и взрывчатых веществ, но и за контрабанду их составных частей, запасных деталей, материалов и оборудования, которые могут быть использованы для сборки, изготовления оружия.

Такое предложение связано с тем, что виновные во многих случаях предпочитают проводить незаконные операции по перевозке, хранению и сбыту не готового оружия, а составных частей, чтобы потом осуществить его сборку и реализацию.

Однако, по нашему мнению, законодатель не исключает уголовную ответственность лиц, перемещающих через таможенную границу Российской Федерации составные части оружия с целью последующей сборки. Указанные действия должны быть квалифицированы как покушение на контрабанду оружия. Специфическим предметом контрабанды являются материалы и оборудование, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации. Списки этих материалов и оборудования утверждаются распоряжениями Президента РФ.

В заключении, можно сделать вывод, что ч. 2 ст. 188 УК РФ содержит исчерпывающий перечень предметов контрабанды, одни из которых обрисованы в законе родовыми признаками ("вооружение", "культурные ценности"), тогда как другие - видовыми признаками ("огнестрельное оружие", "наркотические средства", "психотропные", "ядовитые", "сильнодействующие" вещества. Роды и виды охватывают собой (включают в себя) огромное количество конкретных предметов, обладающих индивидуально- определенными свойствами. Однако их количество не безгранично. Оно, по общему правилу, ограничено строгими рамками установленных и зафиксированных в законе или подзаконном акте "Перечнях" соответствующих предметов. Из этого вытекает вторая важная особенность диспозиции ч.2 ст. 188 УК РФ. Она состоит в том, что указанная диспозиция имеет сложнейшую и чрезвычайно разветвленную бланкетную основу в виде Федеральных законов, Указов и распоряжений Президента РФ, постановлений Правительства РФ, нормативных документов Государственного таможенного комитета РФ. Это огромное количество нормативных источников. Ориентироваться в нем могут только профессионально высоко-подготовленные юристы. Закон краток, предельно спрессован. И это обязывает должностных лиц правоприменительных органов учитывать в своей деятельности все особенности и сложности квалификации преступных деяний по ч. 2 ст. 188 УК РФ.

2.2 Контрабанда, совершенная неоднократно

Одним из особо квалифицирующих признаков контрабанды является неоднократность. Новый Уголовный кодекс РФ впервые в истории Российского законодательства раскрывает понятие неоднократности преступлений в статье 16, которая устанавливает, что таковой признается совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной статьей или частью статьи УК РФ. Совершение двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями кодекса, может признаваться неоднократным в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК РФ (например, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ - кража, совершенная неоднократно). В ст. 188 УК РФ последнего варианта неоднократности контрабанды не предусмотрено. Отсюда следует, что применительно к анализируемому нами составу преступления, признак неоднократности может образовать при определенных условиях только предшествующее совершение субъектом именно контрабанды, а не какого- либо другого однородного деяния. Такой точки зрения придерживаются многие авторы. При этом необходимо отметить, что хотя законодатель усиливает уголовную ответственность за неоднократное совершение контрабанды, в то же время он не усиливает ответственность за совершение данного преступления, если ему предшествовали преступления, однородные контрабанде, которые являются не менее общественно опасны. Это такие преступления как незаконный экспорт технологий, научно-технической информации и услуг, сырья, материалов и оборудования, используемых при создании оружия массового поражения, вооружения и военной техники (ст. 189 УК РФ), невозвращение на территорию Российской Федерации предметов художественного, исторического и археологического достояния народов Российской Федерации и зарубежных стран (ст. 190 УК РФ), невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте (ст. 193 УК РФ). Перечисленные преступления также как и контрабанда нарушают установленный законом порядок перемещения через таможенную границу Российской Федерации товаров и иных предметов.

Неоднократность как признак особо квалифицированного состава контрабанды не имеет никакой правовой специфики по сравнению с другими преступлениями, в составах которых ее образуют предшествующее совершение или предшествующая судимость (специальный рецидив) за аналогичное (тождественное) преступление. Наличие или отсутствие судимости не имеет значения, решающим фактором здесь является тождественность или однородность преступлений. При этом не имеет значения и то, совершило ли ранее лицо оконченный состав контрабанды (или было судимо за него) либо приготовление или покушение на данное преступление, а равно и то, являлось ли оно его исполнителем или иным соучастником (подстрекателем, пособником, организатором,).22

В новейшей юридической литературе, посвященной анализу правовых норм, в том числе и ст. 16 УК РФ не поднимается и не обсуждается вопрос о том, требуется ли квалификация, помимо неоднократности по ч. 3 ст. 188 УК РФ, еще и по совокупности преступлений, если первая контрабанда выразилась в покушении (приготовлении) или в соучастии в той или иной форме. Такую форму в теории уголовного права именуют однородной неоднократностью. При разновременном совершении виновным двух и более самостоятельных составов оконченной контрабанды в качестве их соисполнителя этот вопрос не возникает, поскольку он разрешен самим законодателем в ч. 3 ст. 16 УК РФ, которая устанавливает: "В случае, когда неоднократность преступлений, предусмотрена настоящим Кодексом в качестве обстоятельства, влекущего за собой более строгое наказание, совершенные лицом преступления квалифицируются по соответствующей части статьи Кодекса, предусматривающей наказание за неоднократность "преступлений", то есть в данном случае только по ч. 3 ст. 188 УК РФ.

Однако правовая ситуация несколько меняется, когда последнему самостоятельному акту контрабанды предшествовали покушение (приготовление) на данное преступление или соучастие в нем. В приведенном случае формула квалификации только по п. "а" ч. 3 ст. 188 УК РФ общую картину содеянного не раскрывает: из нее совершенно не видно, что же ранее совершил контрабандист - оконченное преступление, приготовление, покушение или соучастие в нем. В этой связи в рассматриваемой ситуации было бы правильнее с точки зрения "чистоты" и точности уголовно-правовой оценки квалифицировать действия виновного в зависимости от обстоятельств дела по ст. 30 (или 33) ч. 1 ст. 188 УК РФ и п. "а" ч. 3 ст. 188 УК РФ, тем более, что ст. 17 УК РФ допускает "совокупность преступлений, предусмотренных различными частями статьи Уголовного кодекса РФ, ни за одно из которых лицо не было осуждено". Именно такая ситуация и имеет место в рассматриваемом случае, и, как мы полагаем, не исключает сочетания неоднократности и совокупности разновременно совершенных самостоятельных преступлений при установлении и доказанности этих фактов в процессе их правовой оценки и закрепления ее формулы в надлежащем процессуальном документе (постановлении и предъявлении обвинения, обвинительном заключении, приговоре суда).

Контрабанда не признается совершенной неоднократно, если за ранее совершенное тождественное преступление лицо было в установленном законом порядке (например, ст. 75, 76, 77 УК РФ) освобождено от уголовной ответственности либо судимость за ранее совершенное лицом преступление была погашена или снята. Естественно, неоднократность отсутствует и в тех случаях, когда за первую совершенную контрабанду истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности (ст. 78 УК РФ), либо сроки давности исполнения обвинительного приговора суда (ст. 83 УК РФ). Указанные обстоятельства автоматически прекращают юридические последствия ранее совершенного преступления, и в силу этого они не могут учитываться при установлении признака неоднократности.

Отличительной чертой неоднократности является то обстоятельство, что каждая из составляющих ее контрабанда сама по себе представляет собой юридически обособленное, отдельно взятое преступление, реализующее самостоятельно возникший у субъекта умысел на его совершение.

Следует отметить, что контрабанда, совершенная неоднократно, в судебно-следственной практике встречается крайне редко, если за первое тождественное преступление виновный не был судим. Неоднократную контрабанду необходимо отличать от единого продолжаемого преступления, под которым следует понимать деяние, складывающееся из ряда тождественных преступных действий, имеющих общую цель незаконного перемещения товаров через таможенную границу РФ, которые охватываются единым умыслом виновного и составляют в совокупности одно целостное преступление. В единой продолжаемой контрабанде, в отличие от неоднократности, отдельные тождественные преступные акты, следующие друг за другом, тесно объективно и субъективно взаимосвязаны между собой и, по сути дела, представляют отдельные эпизоды, звенья единого преступного поведения. При этом главное состоит в том, что отдельные акты хотя и обособленные во времени, охватываются единым умыслом, который субъективно объединяет такого рода тождественные акты в одно неделимое преступление.

2.3 Контрабанда, совершенная должностным лицом с использованием своего служебного положения

Другим особо квалифицирующим признаком контрабанды является совершение ее должностным лицом с использованием своего служебного положения. Уголовный кодекс РФ не содержит перечень должностных лиц, которые могут использовать свое служебное положение при совершении контрабанды. По мнению некоторых авторов под должностными лицами применительно к рассматриваемому преступлению (ст. 188 УК РФ) следует понимать таких лиц, служебное положение которых обязывает их осуществлять соответствующие действия по досмотру перемещаемых через границу товаров и иных предметов и давать на это разрешение. К ним относятся работники таможенной службы: начальники таможни, их заместители, инспектора, а также должностные лица вышестоящих таможенных учреждений; начальники погранично-контрольных пропускных пунктов, пограничных застав и другие лица, осуществляющие контроль на границе.

Должностными лицами признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно- хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях России.