Формы обеспечения возвратности кредита

■  предметом залога является недвижимое имущество;

■  для заключения договора о залоге требовалось согласие или разрешение другого лица или органа;

■  предметом  залога является имущество, имеющее  для общества значительную художественную, историческую или иную ценность;

■  залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно.

Кредитор обращается в суд с исковым заявлением, к которому прилагаются необходимые документы.

Второй способ — без судебного решения — используется в основном в двух случаях:

1)  в отношении движимого имущества, если это предусмотрено в договоре залога или установлено дополнительным письменным соглашением банка и залогодателя;

2)  в отношении недвижимого имущества, если после истечения срока платежа по кредитному договору между банком и залогодателем заключено нотариально удостоверенное соглашение.

Заложенное имущество  при обоих способах обращения  взыскания реализуется путем  продажи с публичных торгов. Начальная  продажная цена имущества, с которой  начинаются торги, определяется:

1)  решением суда, если обращение взыскания на имущество производится в судебном порядке;

2)  соглашением залогодержателя с залогодателем — в остальных случаях.

В целом, рассматривая залог  как один из способов обеспечения возвратности кредита, следует подчеркнуть, что такаю гарантию порождает юридически закрепленная имущественная ответственность заемщика перед кредитором.

В зарубежной практике проводят оценку качества залога для обеспечения возвратности кредита.

В этом случае критериями качества (надежности) залога являются:

1)  соотношение стоимости заложенного имущества и суммы кредита;

2)  ликвидность заложенного имущества;

3)  возможность банка осуществлять контроль за заложенным имуществом.

В соответствии с названными критериями выделяют пять групп залога, характеризующих различную надежность.

Таблица 1

Критерии оценки качества залогового механизма

		Соотношение		Возможность
	Рейтинг	стоимости	Ликвидность	осуществлять	Примеры для
	надеж-	заложенного	предметов	контроль	иллюстрации
ности		имущества	залога	за предметом
		и суммы ссуды		залога
	А (вы-	более или	легко реализу-	полностью	денежный депозит в банке котирующиеся
	сокий)	равно 100%	ются   цена может	под контролем банка
	В	менее 100%	колебаться и могут возникнуть трудности с реализацией		ценные бумаги, переданные в банк на хранение
	С	менее 100%		есть проблемы с контролем	1)   некотирую-  щиеся ценные  бумаги 2)  запасы ТМЦ,  находящиеся у клиента
	Д	менее 100%	цена снижается,	есть проблемы	запасы ТМЦ,
			есть проблемы	с контролем	находящиеся
			с реализацией		у клиента
	Е	менее 100%	цена снижается	контроль отсутствует	запасы ценностей, находящиеся у клиента

 

В российской практике в  соответствии с Положением Банка России от 26 марта 2004 г. № 254-П качество залога классифицируется на две категории исходя из степени их ликвидности.

К первой категории качества отнесены:

■  высоколиквидные ценные бумаги (например, котируемые ценные бумаги государств, если указанные государства имеют инвестиционный рейтинг не ниже ВВВ по классификации 8&Р, а также ценные бумаги банков этих государств;

■  облигации Банка  России;

■  ценные бумаги, эмитированные  Минфином России и др.:

■  векселя Минфина  России;

■  аффинированные драгоценные  металлы в слитках (золото, серебро, платина и палладий).

Ко второй категории качества отнесены:

■  некоторые виды ценных бумаг, обладающие ликвидностью (например, ценные бумаги эмитентов ценных бумаг, допущенных к обращению на открытом организованном рынке);

■  эмиссионные ценные бумаги юридических лиц, если рентабельность капитала за последний год составляет не менее 5%, а финансовое положение  эмитента оценено как хорошее;

• товарно-материальные ценности и недвижимость при наличии устойчивого рынка соответствующих предметов залога для возможности их реализовать в срок, не превышающий 180 календарных дней при соблюдении определенных требований к полноте и оформлению юридической документации, а также обязательства по страхованию предметов залога.

15.3. УСТУПКА ТРЕБОВАНИЯ (ЦЕССИЯ) И ПЕРЕДАЧА ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ

В практике некоторых стран  с рыночной экономикой в качестве форм обеспечения возвратности кредита наиболее часто применяются уступка (цессия) требования и передача права собственности.

Уступка (цессия) требования — это документ заемщика (цедента), в котором он уступает свое требование (дебиторскую задолженность) кредитору (банку) в качестве возврата кредита.

 

15.4.  ГАРАНТИИ И ПОРУЧИТЕЛЬСТВА

Формой обеспечения возвратности кредита являются также гарантии и поручительства. Обладая, как и залог, способностью юридически и экономически защищать интересы кредитора, они имеют иную исходную базу. В этом случае имущественную ответственность несет за заемщика, как правило, третье лицо. Существует несколько видов гарантий, различающихся по субъекту гарантийного обязательства, порядку оформления гарантии, источнику средств, используемому для гарантирования  платежа.

В качестве субъекта гарантированного обязательства могут выступать финансово устойчивые предприятия или специальные организации, располагающие средствами, банки, реже сами предприятия-заемщики.

Гарантии могут  выдаваться и банками. Особенно широко применяются банковские гарантии при международных расчетах и получении международных кредитов. Такие гарантии даются как в виде специального документа (гарантийного письма), так и в виде надписи на векселе (аваль).

В нашей стране в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации используются только банковские гарантии. Банковская гарантия всегда выдается только на определенный срок. Ее действие начинается, как правило, с момента возникновения обязательства по кредитному договору. Выдача гарантии носит возмездный характер. Услуги по ее предоставлению могут оплачиваться как до выдачи гарантии, так и после ее исполнения. На практике гарантия оформляется гарантийным письмом кредитору или подписанием договора гарантии гарантом и бенефициаром (банком-кредитором). В большинстве случаев к заключению договора привлекают и заемщика, т.е. договор становится трехсторонним. Такой договор наделяет взаимными правами и обязанностями не только кредитора, но и гаранта, и заемщика. Для договора банковской гарантии существенными условиями является то, какие конкретно договоры и на какую сумму гарантируются, и срок действия гарантии.

Действие банковской гарантии обычно прекращается при погашении  обязательства перед кредитором.

Поручительство  также представляет собой форму обеспечения возвратности кредита, которая применяется при взаимоотношениях банка как с юридическими, так и с физическими лицами и всегда оформляется договором в письменной форме. Несоблюдение письменной формы поручительства влечет за собой недействительность договора. В соответствии с таким договором поручитель обязуется перед кредитором отвечать за исполнение должником его обязательств на всю сумму кредитов и процентов по нему или на их часть (например, только на сумму процентов). Договор поручительства может быть заключен между банком-кредитором и поручителем без участия заемщика, однако иногда банки привлекают к участию в этом договоре самого заемщика.

По договору поручительства возникает солидарная ответственность по обязательствам должника (заемщика) перед банком. Она означает, что банк не может предъявить свои требования к поручителю, пока последний не обратится за взысканием непосредственно к заемщику и не получит отказа погасить кредит.

Поручительство прекращается с прекращения обеспеченного им кредитного обязательства. Использование поручительства требует тщательного анализа кредитоспособности поручителя.

В нашей стране поручительство нашло широкое применение при кредитовании физических и юридических лиц, а поручителями могут выступать и организации, и граждане.

При получении  договора поручительства банки должны тщательно проверять содержание, оформление и достоверность подписей и правомочность лиц, поставивших свои подписи. Для этой цели в зарубежной межбанковской практике существует официальный документ, называемый книгой уполномоченных лиц (подписей), в которой зафиксированы круг лиц, имеющих право подписи платежных документов, и образцы их подписей. В договоре должно быть четко определено, кому дано поручительство, за кого оно дано, за исполнение какого обязательства, наличие намерения отвечать за заемщика.

 

15.5. СОВРЕМЕННАЯ РОССИЙСКАЯ ПРАКТИКА ИСПОЛЬЗОВАНИЯ РАЗЛИЧНЫХ СПОСОБОВ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ВОЗВРАТНОСТИ КРЕДИТА И ЕЕ ОЦЕНКА

Обобщая современную российскую практику обеспечения возвратности ссуд, отметим следующие способы, зафиксированные в законодательстве:

• неустойка (ст. 330 ГК РФ) — «определенная законом или договором денежная сумма, которую обязан уплатить должник кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения»;
• залог имущества и залоговых прав (ст. 334 ГК РФ) — «кредитор имеет право в случае неисполнения должником обесточенного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами»;
• поручительство (ст. 361 ГК РФ) — «по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательств полностью или частично»;
• банковская гарантия (ст. 369 ГК РФ) — «банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом обязательства перед бенефициаром»;
• удержание (ст. 359 ГК РФ) — «кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства... удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено»;
• отступное (ст. 409 ГК РФ) — «по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплата денег, продажа имущества и т.д.)»;
• заключение «обратного» договора купли-продажи под отлагательным или отменительным условием — «в случае неуплаты (отлагательное условие) или уплаты (отменительное условие)»;
• специальное обременение имущества (СОИ) — способ обеспечения исполнения банковских обязательств, при котором должник обязуется обособить определенное имущество и предоставить кредитору право контроля над использованием и (или) распоряжением этим имуществом, в частности правом контроля за выручкой от реализации;
• договор запродажи (условной продажи) — наряду с договором залога на определенное имущество банк подписывает договор его условной продажи в пользу банка, который вступает в силу при наступлении случая, состоящего в неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного обязательства;
• зачет встречного однородного требования по заявлению одной из сторон (ст. 410 ГК РФ) — «в случае невозврата кредита банк может считать прекращенным свое обязательство выплатить клиенту денежную сумму того же размера из вклада клиента».

Итак, для российской практики характерно использование следующих способов обеспечения возвратности кредита: залог имущества заемщика, банковские гарантии, поручительство. Анализ практики применения этих способов выявил ряд существенных недостатков, в результате чего механизм вторичных гарантий возврата кредита оказывается зачастую недейственным и формальным.

Главными  недостатками действующей ныне практики использования залогового механизма, гарантий, поручительства являются следующие.

1.  Неразработанность механизма предварительного и последующего контроля за качественным составом имущества, предлагаемого к залогу, порядком его хранения и использования; финансовой устойчивостью поручителей и гарантов, методов оценки справедливой стоимости предметов залога, в частности недвижимости.

2.  Слабая дифференцированность условий договора о залоге  применительно к индивидуальному риску соответствующей залоговой операции.

3.  Недостатки в оформлении договоров о залоге, поручительств и писем, приводящие их к недействительное