Брокерская и дилерская деятельность

   Брокер  вправе использовать в своих интересах  денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), только если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента. Денежные средства клиентов, предоставивших право их использования брокеру в его интересах, должны находиться на специальном брокерском счете (счетах), отдельном от специального брокерского счета (счетов), на котором находятся денежные средства клиентов, не предоставивших брокеру такого права. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их использования, могут зачисляться брокером на его собственный банковский счет. Хотя данное требования не распространяются на кредитные организации.

    Брокер  вправе предоставлять клиенту в  заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом надлежащего обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками. Условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть определены договором о брокерском обслуживании. Брокер вправе взимать с клиента проценты по предоставляемым займам. В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным займам брокер вправе принимать только ценные бумаги, принадлежащие клиенту и/или приобретаемые брокером для клиента по маржинальным сделкам. Это могут быть только ликвидные ценные бумаги, включенные в котировальный список организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

    В случаях невозврата суммы займа  и/или занятых ценных бумаг в срок, неуплаты в срок процентов по предоставленному займу, а также в случае, если величина обеспечения станет меньше суммы предоставленного клиенту займа (рыночной стоимости занятых ценных бумаг, сложившейся на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг), брокер обращает взыскание на денежные средства и/или ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

    Брокер  обязан осуществлять учет всех сделок и операций, совершенных в ходе исполнения договора с клиентом, а  также обеспечить надлежащий учет документов, являющихся основанием для совершения операций с ценными бумагами и денежными средствами клиента. Брокер обязан в сроки, устанавливаемые договором с клиентом, представлять клиенту отчеты о ходе исполнения договора, выписки по движению денежных средств и ценных бумаг по учетным счетам клиента (включая данные о размерах комиссии и иных вознаграждениях брокера) и передавать иные документы, связанные с исполнением договора с клиентом и распоряжений клиента, и т. п.

   Как общее правило, брокер несет финансовые риски, связанные с осуществлением операций по использованию денежных средств и ценных бумаг, принадлежащих клиенту за счет собственных средств. Брокер обязан в порядке, установленном гражданским законодательством РФ, возместить клиенту в полном объеме убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору, в том числе убытки, причиненные в результате несвоевременного возврата денежных средств по требованию клиента, несвоевременного уведомления клиента о конфликте интересов брокера и клиента, нарушения условия о коммерческой тайне и иных нарушений прав и интересов клиента.

Дилерская деятельность

    Согласно  ст.4 Закона «О рынке ценных бумаг», дилерской деятельностью признается совершение сделок купли - продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.

    Закон «О рынке ценных бумаг», устанавливает  некоторые специальные правила в отношении купли-продажи ценных бумаг по сравнению с положениями параграфа 1 гл.30 Гражданского кодекса РФ, посвященного купле-продаже. Согласно п.1 ст.454 ГК РФ по Договору купли-продажи, одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). ГК РФ (п.2 ст.454) содержит правило о применении положений ГК, регулирующих договор купли-продажи, и в отношении купли-продажи ценных бумаг, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи.

    Согласно  п. 3 ст.455 ГК РФ, условие договора купли-продажи  о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара, т. е. наименование и количество товара относятся к существенным условиям, отсутствие которых в договоре влечет признание его незаключенным. Ст.4 Закона «О рынке ценных бумаг» в качестве существенного условия договора купли-продажи ценных бумаг наряду с наименованием ценных бумаг называет также цену покупки и/или продажи ценных бумаг. Кроме цены дилер может объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг, в частности, минимальное и максимальное количество покупаемых и/или продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены.

    Не  всякая купля-продажа ценных бумаг  от своего имени и за свой счет является дилерской деятельностью. Определяющим критерием дилерской деятельности как профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг является обязанность дилера заключать договоры купли - продажи ценных бумаг на публично объявленных им условиях. Публичное объявление условий предполагает их объявление неопределенному кругу лиц. ГК РФ проводит различие между предложениями общего характера, которые, как правило, являются не офертой, а лишь приглашением к оферте, и предложением неопределенному кругу лиц, содержащим все существенные условия договора, которое признается публичной офертой. В частности, согласно ст.437 ГК РФ, в зависимости от того, содержит ли предложение неопределенному кругу лиц все существенные условия договора или нет, его следует рассматривать либо как приглашение делать оферты, либо как публичную оферту.

    Например, реклама и иные предложения по покупке-продаже ценных бумаг по определенной цене, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении. Реклама может осуществляться в различной форме (путем рассылки проспектов, каталогов, помещения объявлений в печати и т. п.). Обычно такие объявления не содержат всех существенных условий договора и офертой не являются.

   Согласно  Закону «О рынке ценных бумаг», при  отсутствии в объявлении дилера указаний на иные существенные условия договора купли-продажи определенных ценных бумаг дилер обязан заключить договор купли-продажи ценных бумаг на существенных условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и/или о возмещении причиненных клиенту убытков. Порядок принудительного заключения договора определяется в ст.445 ГК РФ. Смысл данной процедуры заключается в том, что при недостижении между сторонами согласия относительно условий будущего договора решение по данному вопросу принимает суд.

   Закон «О рынке ценных бумаг» не содержит оснований освобождения дилера от ответственности за неисполнение объявленных обязательств. Поэтому, если, например, при необъявленном количестве ценных бумаг поступило одновременно несколько требований об исполнении, дилер обязан их удовлетворить полностью. В противном случае любой из контрагентов, основываясь на данной статье, вправе предъявить к дилеру иск, хотя, как правило, в торговых системах к участником торговых операций устанавливаются дополнительные требования.

   Однако  если предложение дилера в отношении  купли-продажи ценных бумаг содержит все существенные условия договора: наименование ценных бумаг, цену их покупки и/или продажи, минимальное и максимальное количество покупаемых и/или продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены, из чего усматривается его воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, такое предложение следует рассматривать в качестве публичной оферты по правилам п.2 ст.437 ГК РФ. При этом публичная оферта возможна как в письменной, так и в устной форме (по радио, телевидению, посредством микрофона и т. д.), однако при обязательном наличии в ней существенных условий договора купли-продажи ценных бумаг. Принятие публичной оферты (ее акцепт) создает договор и порождает обязанность его исполнения, при нарушении которой наступает ответственность по общим правилам гл.25 ГК РФ.

    Положения Закона «О рынке ценных бумаг», регламентирующие дилерскую деятельность, детализируются нормативными актами ФСФР РФ, в частности, Постановлением от 11 октября 1999 г. № 9, утвердившем «Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации». Дилерскую деятельность на рынке ценных бумаг вправе осуществлять только юридические лица, являющиеся коммерческими организациями — профессиональными участниками рынка ценных бумаг, при наличии лицензии на осуществление данного вида деятельности. Не могут выступать в качестве дилеров некоммерческие организации. При этом лицензия на осуществление дилерской деятельности может быть выдана только коммерческой организации, созданной в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, зарегистрированной в соответствии с законодательством РФ.

    Ст.3 (ч.5) Закона «О рынке ценных бумаг» допускает  возможность совмещения дилерской деятельности с брокерской деятельностью. Кроме этого, согласно п. 1.5 вышеупомянутого «Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг ФСФР России», дилерская деятельность может осуществляться на условиях совмещения с депозитарной деятельностью и деятельностью по управлению ценными бумагами.

    Кредитные организации, как общее правило, вправе совмещать банковскую деятельность с дилерской деятельностью на рынке ценных бумаг согласно нормативным актам ФСФР, согласованным с Центральным банком РФ.

    Дилерская деятельность аналогично брокерской деятельности осуществляется исключительно на основании лицензии, выдаваемой ФСФР. Основные требования и ограничения дилерской деятельности, а также права и обязанности дилеров по отношению к клиентам аналогичны таковым для брокеров.

    Особенности осуществления дилерской деятельности кредитными и некредитными организациями по операциям с государственными ценными бумагами, ценными бумагами муниципальных образований устанавливаются нормативными актами Банка России по согласованию с Министерством финансов РФ (см., например, Положение «Об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций» (согласовано с Министерством финансов РФ и утв. Приказом Банка России от 15 июня 1995 г. № 02-125 в ред. последующих Приказов), Положение «Об обращении облигаций федерального займа с переменным купонным доходом» (согласовано с зам. министра финансов РФ и утв. Приказом Банка России от 9 июня 1995 г. № 02-124) и др.