Понятие и виды источников коммерческого права

5) Закон РФ  от 7 июля 1993 г. № 5340-I «О торгово-промышленных  палатах в Российской Федерации»  и др. 

К подзаконным нормативным  актам относятся: 

1) Указы Президента РФ, дополняющие законы при наличии в них пробелов; 

2) Постановления  Правительства РФ, принимаемые для  развития и исполнения законов; 

3) государственные  стандарты на продукцию, работы, услуги, строительные объекты, установленные  Госстандартом и другими компетентными органами; 

4) акты министерств  и ведомств, направленные на исполнение  законов, указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ. 

Важнейшими  международными документами  в области коммерческого  права являются: 

1) Венская конвенция ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров; 

2) Гаагская конвенция  1986 г. о праве, применимом к  договорам международной купли-продажи. 
 
 

2.2 Понятие и источники  международного коммерческого  права. 

В целях  определения понятия международного коммерческого права необходимо установить природу отношений, регулируемых им, и присущие указанным отношениям методы правового регулирования. Уже из названия международного коммерческого права следует, что оно отличается двумя особенностями: 1) коммерческим (торговым) характером регулируемых отношений и 2) международным характером регулируемых отношений.

1. Коммерческие  отношения регулируются коммерческим  правом, понятие которого является  дискуссионным. Ряд авторов рассматривают  коммерческое (предпринимательское) право как самостоятельную отрасль права либо как комплексную отрасль права,³ другие сводят предмет регулирования предпринимательского права только к отношениям оптовой и розничной торговли и связанной с ними инфраструктуры⁴ или даже только к договорным отношениям весьма ограниченного круга.⁵ На наш взгляд, с принятием ГК РФ, в котором закреплен принцип единства частноправового регулирования имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников — физических или юридических лиц, независимо от осуществления ими предпринимательской деятельности, нельзя говорить о коммерческом праве ни как о самостоятельной отрасли права, ни как о комплексной отрасли права.⁶ В соответствии со ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, включая отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников указанных отношений. Изданной нормы вытекает, что: а) законодатель отнес коммерческие (предпринимательские) отношения к предмету гражданско-правового регулирования, рассматривает их как составную часть структуры предмета гражданского права; при этом отношения между предпринимателями и публичными органами, основанные на власти и подчинении, хотя и имеющие имущественное содержание (например, налоговые), не относятся к предпринимательским и не включены в предмет гражданско-правового регулирования, они являются предметом публично-правового регулирования; б) выделение коммерческих отношений в структуре предмета гражданско-правового регулирования вызвано потребностью их специального правового регулирования. Однако поскольку коммерческие отношения являются составной частью предмета гражданско-правового регулирования, на них распространяются не только специальные, но и общие нормы гражданского права. Например, нормы гражданского права о коммерческих организациях являются специальными, но это не исключает применения к ним общих норм о юридических лицах вообще, когда это не проти­воречит специальным нормам о коммерческих организациях. 

Иначе говоря, российская доктрина и законодатель в определении того, что является коммерческим правом, исходит не из объективного (содержательного) критерия выделения коммерческих отношений как самостоятельного предмета правового регулирования, а из субъективного (личного) признака. Из того, что коммерческие отношения — это отношения, регулируемые гражданским (частным) правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права — лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (предприниматели, коммерсанты), на предпринимателей (коммерсантов) и отношения с их участием, регулируемые гражданским правом, распространяется особый частноправовой режим. 

Из  изложенного следует, что коммерческое право — это совокупность общих  и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные  и связанные с ними личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. 

Понятие предпринимательской деятельности также определено в ГК РФ — это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке (ст. 2). Отсутствие любого из указанных признаков исключает возможность квалификации деятельности как предпринимательской, а значит, исключает возможность распространять на нее специальные нормы права. 

Следует согласиться с Е. А. Сухановым, который  определяет коммерческое право в  качестве подотрасли гражданского права  наряду с такими его подотраслями, как вещное право, обязательственное  право, наследственное право, семейное право, международное частное право.⁷

Однако  нельзя не заметить, что коммерческое право, в отличие от других подотраслей  гражданского права, не имеет своего раздела в ГК РФ, подобно вещному  праву (раздел II), обязательственному праву (раздел III—IV), наследственному праву (раздел V), международному частному праву (раздел VI). Не оформлено коммерческое право также в виде отдельного кодекса, подобно семейному праву (Семейный кодекс РФ). Нормы коммерческого права рассредоточены по всему ГК РФ, содержатся в виде вкраплений в большинстве его разделов, глав и параграфов, а также во множестве других федеральных законов и нормативных правовых актов. 

С учетом отмеченного коммерческое право  можно определить как функциональную подотрасль гражданского права. Интересно  отметить, что критерий выделения коммерческого права в системе гражданского права (специальный субъект — предприниматель) сходен с критерием выделения международного частного права в системе гражданского права (наличие иностранного элемента). Другие подотрасли гражданского права (вещное право, обязательственное право, право интеллектуальной собственности, наследственное право) являются предметными подразделениями гражданского права, так как они выделяются в системе гражданского права по содержанию регулируемых отношений. 

Таким образом, с точки зрения коммерческого характера отношений, регулируемых международным коммерческим правом, указанное правовое образование — это та часть гражданского права, которая относится к коммерческому праву. 

2. Второй  особенностью международного коммерческого права является международный характер регулируемых им отношений. 

Международные отношения регулируются международным  правом. При этом межгосударственные отношения составляют область международного публичного права, а отношения между  гражданами и организациями разной государственной принадлежности регулируются международным частным правом. 

Вопрос  о природе международного частного права, о том, входит ли оно в состав международного права или относится  к внутреннему праву, является дискуссионным. Одни авторы включают нормы международного частного права в состав международного права, отмечая глубокую связь международного частного права и международного публичного права, единство источников регулирования (международные соглашения), возможность перерастания конфликта в гражданско-правовой области с иностранным элементом в политический конфликт между государствами. Другие авторы включают международное частное право в состав внутреннего права. При этом одни из них рассматривают международное частное право в качестве самостоятельной отрасли права, другие — в качестве комплексной отрасли права,⁸ третьи — в качестве составной части гражданского права.⁹  Вопрос о природе международного частного права следует решать прежде всего с учетом характера регулируемых им отношений. С этой точки зрения нет никаких оснований трактовать его в качестве отрасли права. Предметом регулирования международного частного права являются отношения гражданско-правового характера, следовательно, оно входит в состав гражданского права, т. е. внутреннего права. В то же время отношения, регулируемые международным частным правом, будучи отношениями гражданско-правовыми, имеют свою специфику, которая определяется присутствием иностранного элемента.

В самом  наименовании международного частного права слово «международный» имеет иной смысл, чем в наименовании международного публичного права. Международное публичное право — международное в том смысле, что оно регулирует отношения между государствами. Международное частное право — это не межгосударственное право, оно является международным в том смысле, что регулирует отношения, выходящие за рамки правовой системы одного государства, отношения, в которых участники — физические лица и организации разной государственной принадлежности. Международное частное право регулирует гражданско-правовые отношения с иностранным элементом: 1) отношения, субъекты которых имеют разную государственную принадлежность; 2) отношения, субъекты которых имеют одну государственную принадлежность, а объект (например, наследственное имущество) находится за границей; 3) отношения, возникновение, изменение или прекращение которых связаны с юридическим фактом, имеющим место за границей (например, заключение договора). Так, в соответствии со ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо к гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Феде­рации, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в России.

Присутствие иностранного элемента в отношениях, регулируемых международным частным  правом, и использование коллизионного  метода регулирования указанных отношений не изменяют природы этих отношений. По своей природе указанные отношения являются имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями, основанными на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников — физических или юридических лиц, независимо от осуществления ими предпринимательской деятельности. Наличие коллизионного метода регулирования отношений позволяет определить лишь то право, которое подлежит применению к указанным отношениям. 

В ст. 2 ГК РФ, определяющей отношения, регулируемые гражданским законодательством, к  ним отнесены и отношения с  участием иностранных граждан, лиц  без гражданства и юридических  лиц. Из этого следует, что: 

а) законодатель считает отношения с участием иностранцев, являющиеся имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями, основанными на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников — физических или юридических лиц, предметом гражданско-правового регулирования (абз. 1 и 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ). В предмет гражданского права включены и те отношения с участием иностранцев, которые связаны с осуществлением ими предпринимательской деятельности, — международные коммерческие отношения (абз. 1, 3 и 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ). Следует подчеркнуть, что отношения с участием иностранцев (включая предпринимателей) и публичными органами, основанные на власти и подчинении, хотя и имеющие имущественное содержание (например, таможенные), не относятся к частным и не включены в предмет гражданско-правового регулирования, они являются предметом публично-правового регулирования; 

б) выделение  отношений с участием иностранцев  в структуре предмета гражданско-правового  регулирования вызвано потребностью их специального правового регулирования. Однако поскольку указанные отношения — составная часть предмета гражданско-правового регулирования, на них распространяются не только специальные нормы гражданского права, но и общие. Например, нормы гражданского права о форме внешнеэкономических сделок являются специальными (п. 3 ст. 162 ГК РФ), но это не исключает применения к ним общих норм о сделках. 

Иначе говоря, российский законодатель в  определении того, что такое международное  частное право, исходит не из объективного (содержательного) критерия выделения отношений с участием иностранцев как самостоятельного предмета правового регулирования, а из субъективного (личного) признака. Отношения с участием иностранцев — это отношения, регулируемые гражданским (частным) правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права — иностранцы, включая лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (иностранных предпринимателей, коммерсантов). Таким образом, международное частное право — это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения с участием иностранцев, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Именно этим, на наш взгляд, объясняется помещение в ГК РФ специального раздела VI «Международное частное право».

Что же касается международного гражданского процесса, который отечественная  доктрина включает в международное  частное право, поскольку иностранный  элемент в гражданском деле порождает  определенные процессуальные последствия, то такой подход лишь формально верен. По существу, международный гражданский процесс, регламентируя процессуальное производство по делам с участием иностранных лиц, — публичное право. Отношения между судом и иностранными лицами, участвующими в деле, являются властными. Нормы международного гражданского процесса входят в состав гражданского процесса как отрасли национального права. Это объясняет расположение норм о международном гражданском процессе в процессуальных кодексах.

Таким образом, международное частное  право — это подотрасль гражданского права, оформленная в виде специального раздела ГК РФ. Данный раздел, как  и другие разделы ГК РФ, включает в себя, наряду с общими нормами  международного частного права, специальные нормы коммерческого права, регламентирующие международный торговый обмен. Специальные нормы, регулирующие международный торговый обмен, содержатся также во множестве других федеральных законов и нормативных правовых актов.¹⁰ Из изложенного можно представить сферу международного коммерческого права — это та часть гражданского права, которая относится, с одной стороны, к международному частному праву, поскольку характеризуется наличием иностранного элемента, а с другой — к коммерческому праву, поскольку содержание международного частного права шире понятия международного коммерческого права. Международное коммерческое право отличается двумя особенностями: