Ежегодные оплачиваемые отпуска

     Каждый  работодатель сам определяет целесообразность введения ненормированного рабочего дня для тех или иных работников. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем определяется коллективным договором, соглашением или правилами внутреннего трудового распорядка, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников.

     Законодатель  не устанавливает критериев, характеризующих содержание трудовой функции, условия труда либо особенности его организации, которые позволяют включить те или иные должности в перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем. На практике ненормированный рабочий день обычно устанавливается руководителям организаций, руководителям структурных подразделений организаций, главным и ведущим специалистам. При этом учитывается объем работы, степень напряженности труда, необходимость привлекать работника, занимающего ту или иную должность, к выполнению своей трудовой функции за пределами установленной продолжительности рабочего времени и другие условия⁹.

     Общие правила предоставления дополнительного  оплачиваемого отпуска за работу с ненормированным рабочим днем установлены ч. 1 ст. 119 ТК, в соответствии с которой продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска по каждой должности определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка.

     При определении продолжительности  дополнительного отпуска по соответствующим  должностям должен учитываться объем  работы, степень напряженности труда  и другие условия выполнения работы по соответствующей должности. Во всяком случае, дополнительный отпуск работникам с ненормированным рабочим днем не может быть менее 3 календарных дней.

     Право на дополнительный отпуск у работника, занимающего должность с ненормированным  рабочим днем в соответствии с перечнем должностей с ненормированным рабочим днем, возникает независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня.

     При этом дополнительный отпуск, установленный  работнику за ненормированный рабочий  день, должен предоставляться ему  в полном размере независимо от фактически отработанного им времени за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.

     Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого  отпуска работникам с ненормированным  рабочим днем в организациях, финансируемых  из федерального бюджета, устанавливаются  Правительством РФ, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта РФ, — органами власти субъекта РФ, а в организациях, финансируемых из местного бюджета, — органами местного самоуправления.

     Правительство РФ постановлением от 11.12.2002 № 884 утвердило Правила предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета.

     Согласно  этим Правилам в перечень должностей работников с ненормированным рабочим  днем включаются руководящий, технический  и хозяйственный персонал организации  и другие лица, труд которых в  течение рабочего дня не поддается  точному учету, лица, которые распределяют рабочее время по своему усмотрению, а также лица, рабочее время  которых по характеру работы делится  на части неопределенной продолжительности. Эти положения заимствованы из Постановления  НКТ СССР от 13.02.1928 и могут применяться  с учетом современных условий  и нового трудового законодательства, в том числе с учетом изменений, внесенных в правовое регулирование  отпусков за ненормированный рабочий  день Федеральным законом от 30.06.2006 № 90-ФЗ.

     Наряду  с дополнительными отпусками, предусмотренными ТК, работодатели вправе, при наличии  у них производственных и финансовых возможностей, коллективными договорами и локальными нормативными актами устанавливать и другие случаи предоставления тем или иным категориям работников дополнительных отпусков, а также порядок и условия их предоставления. Однако положения коллективных договоров или соглашений, а также локальных нормативных актов, регулирующих условия и порядок предоставления ежегодных дополнительных отпусков, ухудшающие по сравнению с законодательством о дополнительных отпусках положение работников (например, установление меньшей, чем в соответствующем законодательном акте, продолжительности дополнительного отпуска), не должны применяться (п. 58 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2)¹⁰.

Исчисление  продолжительности  ежегодных оплачиваемых отпусков

     Исчисление  продолжительности ежегодных оплачиваемых отпусков. Трудовой кодекс устанавливает единый порядок исчисления продолжительности как ежегодного основного, так и дополнительных оплачиваемых отпусков работников (ст. 120).

     Все предоставляемые работникам ежегодные  оплачиваемые отпуска исчисляются  в календарных днях и каким-либо максимальным пределом не ограничиваются. Общая продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска определяется путем суммирования ежегодного основного отпуска, в том числе удлиненного, и ежегодных дополнительных отпусков.

     В число календарных дней отпуска, предоставляемого работнику, не включаются только приходящиеся на период отпуска  нерабочие праздничные дни, предусмотренные  ст. 112 ТК.

     Лица, занятые неполное рабочее время, получают ежегодный основной оплачиваемый отпуск той же продолжительности, что  и выполняющие аналогичную работу с нормальной продолжительностью рабочего времени. У них будет различным  лишь размер оплаты отпуска (ст. 93 ТК).

     Оплата  отпуска производится не позднее  чем за 3 дня до его начала (ч. 9 ст. 136 ТК).

     Правила исчисления среднего заработка для  оплаты времени от-пуска установлены ст. 139 ТК. 
 

Глава II. Порядок предоставления и использования ежегодных оплачиваемых отпусков

     Согласно  ст. 122 ТК оплачиваемый отпуск должен предоставляться  работнику ежегодно. Отпуск предоставляется  за рабочий год. Рабочий год —  это период времени, равный по продолжительности  календарному году (12 месяцам), но в  отличие от календарного года исчисляемый  для каждого работника не с 1 января, а с той даты, с которой он принят на работу. Так, если работник поступил на работу 1 апреля 2009 г., то его первый рабочий год истекает 31 марта 2010 г., второй рабочий год — это период с 1 апреля 2010 г. до 1 апреля 2011 г. и т.д.

     Право на ежегодный оплачиваемый отпуск возникает  у работни-ка с первого дня  работы, но для получения этого  отпуска необходим определенный стаж работы у данного работодателя. Только при наличии такого стажа  работник вправе требовать предоставления ему отпуска за соответствующий  рабочий год, а работодатель обязан его предоставить.

     Если  какие-либо периоды времени в соответствии с установленными правилами не включаются в стаж работы, дающий право на отпуск, то окончание рабочего года отодвигается на число дней, исключенных из стажа работы.

     Правила исчисления стажа  работы, дающего право  на ежегодный оплачиваемый отпуск, установлены ст. 121 ТК. 2.1. В соответствии с ней основу стажа для получения ежегодного основного оплачиваемого отпуска и его наибольшую часть составляет время фактической работы, т.е. период, в течение которого работник действительно выполнял возложенные на него трудовые обязанности (причем трудовые обязанности могут выполняться и вне места постоянной работы, например в служебных командировках и др.). При этом продолжительность рабочего дня и рабочей недели значения не имеют.

     Помимо  времени фактической работы при  исчислении стажа работы, дающего  право на основной оплачиваемый отпуск, учитывается также время, когда работник фактически не работал, но за ним в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором, сохранялось место работы (должность). В частности: время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха; время нахождения на военных сборах; время участия в работе избирательных комиссий; явки по вызову в органы дознания, предварительного следствия, в суд в качестве свидетеля, потерпевшего, эксперта, специалиста, переводчика, понятого; время участия в судебных заседаниях в качестве присяжного заседателя; время учебных отпусков; время обучения, повышения квалификации и переквалификации работников с отрывом от производства и с сохранением места работы (должности); время нахождения работника в медицинском учреждении на обследовании, если он по роду деятельности обязан его проходить; дни освобождения от работы доноров для сдачи крови и предоставляемые затем дни отдыха, время, на которое приостановлены работы органами государственного надзора и контроля за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, вследствие нарушения требований охраны труда не по вине работника и т.д¹¹.

     В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается также время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранения от работы и последующем восстановлении на прежней работе, а также период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине.

     Подлежат  включению при исчислении стажа  работы, дающего право на ежегодный  оплачиваемый отпуск, кратковременные отпуска без сохранения заработной платы, если их общая продолжительность не превышает 14 календарных дней в течение рабочего года¹².

     Коллективным  договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации могут быть предусмотрены и другие периоды времени, включаемые в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск.

     Часть 2 ст. 121 ТК устанавливает перечень периодов времени, которые не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск. Этот перечень является исчерпывающим и включает время:

• отсутствия работника на работе без уважительных причин (например, дни прогула и др.);
• отсутствия работника на работе вследствие отстранения его от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК (например, в случае появления на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения);
• отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;
• предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, если их общая продолжительность превышает 14 календарных дней в течение рабочего года. При этом не имеет значения, с какой целью работник просит предоставить ему отпуск без сохранения заработной платы: по семейным обстоятельствам или другим причинам. Не имеет значения и категория работников, обратившихся с заявлением о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы (пенсионеры, инвалиды и т.п.), так как закон не делает каких-либо исключений из общего правила исчисления стажа работы, дающего право на основной ежегодный оплачиваемый отпуск. При определении продолжительности отпусков без сохранения заработной платы, предоставленных работнику в течение рабочего года, учитываются и такие отпуска, которые работодатель в соответствии со ст. 128 ТК обязан предоставить работникам, например работающим пенсионерам по старости, инвалидам.

     Особые  правила исчисления стажа работы установлены для определения права на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда. В стаж работы, дающий право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время (ч. 3 ст. 121 ТК).

     В зависимости от того, за какой год  полагается отпуск — первый или  последующие, предусматриваются различные  условия его предоставления.

     За  первый год работы ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по истечении 6 месяцев непрерывной работы у данного работодателя. Следовательно, по общему правилу право на получение отпуска возникает у работника при наличии 6-месячного стажа непрерывной работы у данного работодателя, т.е. на 7-м месяце работы, если в течение шестимесячного периода у работника не было перерывов в работе, которые в соответствии с ч. 2 ст. 121 ТК не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.