Заключение, изменение, расторжение договора заключения

   Договор  в пользу третьего лица может  возникать не только по соглашению  сторон, но и в силу соответствующих  указаний норм законодательства.

Примером могут  являться договор перевозки груза  и некоторые виды договора личного  страхования. В соответствии с договором  об организации перевозок грузов у транспортной организации и  грузоотправителя возникает взаимная обязанность предъявить груз и подать под погрузку транспортные средства. А это в свою очередь несет  за собой заключение договоров перевозки  грузов.

Заключение договора  страхования отмечены в статье 803 ГК РК.

Гражданское законодательство определяет договор страхования  как соглашение сторон, в силу которого одна сторона /страхователь/ обязуется  уплатить установленный законом  или договором взнос /страховую  премию/, а другая сторона /страховщик/ обязуется при наступлении страхового события /страхового случая/ при имущественном  страховании возместить страхователю или иному лицу, в пользу которого был заключен договор страхования  понесенные убытки в пределах обусловленной  суммы, а при личном страховании  – выплатить соответствующую денежную сумму.

   Третье  лицо, в пользу которого заключается  договор, может быть согласно  п.1 ст.391ГК РК указано и не  указано. Этот второй случай  имеет в виду в основном  правила морского страхования  грузов, когда в страховых полисах  используется формула «в пользу  кого следовать будет».

   Имеются  особенности при заключении договора  в пользу третьего лица при  страховании. При заключении договора  в пользу третьего лица при  банковских вкладах так же  имеются некоторые особенности. 

                     Односторонние и взаимные договоры.

   В зависимости  от количества волеизъявления  сторон участвующих в сделке сторон сделки бывают односторонними, двусторонними и многосторонними. В основу этого деления положено количество лиц, выражение воли которых необходимо и достаточно для совершения сделки. Односторонней считается сделка, для совершения которой достаточно выражения воли одной стороны. Это может быть составление завещания, принятие наследства, объявление конкурса.

   Сделки, для совершения которых требуется  согласование воли двух или  более лиц, являются двух-  и многосторонними. Такие сделки именуются договорами.

    В  зависимости от характера распределения  прав и обязанностей между  участниками все договоры делятся  на взаимные и односторонние. Односторонний договор порождает у одной стороны только права, а у другой – только обязанности. Во взаимных договорах каждая из сторон приобретает права и одновременно несет  обязанности по отношению к другой стороне. Большинство договоров носит взаимный характер. Так, по договору купли – продажи продавец приобретает право требовать от покупателя уплаты денег за проданную вещь и одновременно обязан передать эту вещь покупателю.

Покупатель, в  свою очередь, приобретает право  требовать передачи ему проданной  вещи и одновременно обязан заплатить  продавцу полную цену.

    Вместе  с тем встречаются и односторонние  договоры. Например, односторонним  является договор займа, поскольку  займодатель наделяется по этому  договору правом требовать возврата  долга и не несет каких –  либо обязанностей перед заемщиком.  Последний, наоборот, не приобретает никаких прав по договору и несет только обязанность по возврату долга.

                    Возмездные и безвозмездные договоры.

    Указанные  договоры различаются в зависимости  от опосредуемого договором характера  перемещения материальных благ. Возмездным признается договор,  по которому имущественное предоставление  одной стороны обуславливает  встречное имущественное предоставление  от другой стороны.

    Если  сторона по договору обязуется исполнить свои обязанности без какого – либо встречного предоставления, имеющего имущественный характер, то такой договор является безвозмездный.

     В  безвозмездном договоре имущественное  предоставление производится только  одной стороной без получения  встречного имущественного предоставления  от другой стороны. Так, договор  купли – продажи – это возмездный  договор, который, в принципе, безвозмездным быть не может.  Договор дарения, наоборот, по  своей юридической природе –  безвозмездный договор, который,  в принципе, не может быть возмездным.

    Некоторые  же договоры могут быть как  возмездными, так и безвозмездными.

    Большинство  договоров носят возмездный характер, что соответствует природе общественных  отношений, регулируемых гражданским  правом, По этой же причине  п.3 ст.384 ГК РК устанавливает, что  договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное. Вместе с тем в отдельных нормах ГК содержится прямое указание на возмездность договора.    Безвозмездным и возмездным может быть договор хранения ст.768 ГК РК.

При этом его  безвозмездность предполагается. Презумпция возмездности действует, как общее правило, по договору займа. Однако договор займа предполагается беспроцентным, если иное в нем прямо не предусмотрено.

                     Свободные и обязательные договоры.

    По  основаниям заключения все договоры  делятся на свободные и обязательные. Свободные – это такие договоры, заключение которых всецело зависит  от усмотрения сторон. Заключение  же обязательных договоров, как  это следует из самого их  названия, является обязательным  для одной или обеих сторон. Большинство договоров носит  свободный характер. Они заключаются  по желанию обеих сторон, что  вполне соответствует потребностям  развития рыночной экономики.  Однако в условиях экономически  развитого общества встречаются  и обязательные договоры. Обязанность  заключения договора может вытекать  из самого нормативного акта.

   Юридическая  обязанность заключить договор  может вытекать и из административного  акта. Так, выдача местной администрацией  ордера на жилое помещение  обязывает жилищно – эксплуатационную организацию заключить договор социального жилищного найма с тем гражданином, которому выдан ордер.

    Среди  обязательных договоров особое  значение имеют публичные договоры. Впервые в нашем законодательстве  публичный договор был предусмотрен  статьей 387 ГК РК. Публичным считается  договор, который коммерческая  организация по характеру своей  деятельности должна заключить  с каждым, кто к ней обратится

(розничная торговля, перевозка транспортом общего  пользования,  услуги связи, энергоснабжение,  медицинское,  гостиничное обслуживание  и т. д.)

    Публичный  договор характеризуется следующими признаками:

1. Обязательным участником публичного договора публичного договора является коммерческая организация.
2. Указанная коммерческая организация должна осуществлять деятельность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг.
3. Данная деятельность должна осуществляться коммерческой организацией в отношении каждого, кто к ней обратится.
4. Предметом договора должно быть осуществление коммерческой организацией деятельности, указанной в пунктах 2 и 3.

    При  отсутствии хотя бы одного  из указанных признаков договор  не является публичным и рассматривается  как свободный договор. Так,  если

предприятие розничной  торговли заключает с гражданином  договор купли –  продажи канцелярских товаров, которыми торгует это предприятие, то данный договор является публичным. Если же предприятие розничной торговли заключает договор с другим предприятием о продаже последнему излишнего  торгового оборудования, то это –  свободный договор, поскольку его  предметом не является деятельность коммерческой организации по продаже  товаров, осуществляемая в отношении  каждого, кто к ней обратился.

    Практическое  значение выделения публичных  договоров состоит в том, что  к публичным договорам применяются  правила, отличные от общих  норм договорного права. 

    Взаимосогласованные договоры и договоры присоединения.

    При  заключении взаимосогласованных  договоров их условия устанавливаются  всеми сторонами, участвующими  в договоре.

    При  заключении же договоров присоединения  их условия устанавливаются только  одной из сторон. Другая сторона  лишена возможности дополнять  или изменять их и может  заключить такой договор только согласившись с этими условиями, т.е. присоединившись к этим условиям. В названии договора отражается его сущность, которая состоит в том, что к договору, предложенному одной из сторон со стандартными условиями, вторая сторона просто присоединяется. Но в этом случае не нарушается принцип свободы договора, т.к. присоединяющаяся сторона сама в праве решать, заключать или нет договор на этих условиях.

    Поскольку  условия договора присоединения  определяются только одной из  договаривающихся сторон, необходимо  как-то защищать интересы другой  стороны, не принимающей участия  в определении условий договора. В соответствии с пунктом 2 статьи 389 ГК РК предоставляет  присоединившейся стороне право  потребовать расторжения или  изменения договора, если этот  договор присоединения лишает  эту сторону прав, предоставляемых  по договорам такого типа, исключает  или ограничивает ответственность  другой стороны за нарушений обязательств, либо является обременительным для присоединившейся стороны. Например, если сторона, разрабатывающая договор, включает в него ответственность в виде значительной по сумме штрафной неустойки, то присоединяющая сторона вправе потребовать либо исключения из договора условий о ее ответственности, либо установления соразмерной ответственности другой стороны.

    Граждане, осуществляющие предпринимательскую  деятельность, заключая такой договор,  должны быть очень осмотрительны,  т.к. им предоставляется право  требовать расторжения или изменения  договора присоединения только  в том случае, когда они смогут  доказать, что не знали или  не могли знать, на каких  условиях заключается договор. 
 
 
 
 
 
 
 
 

Глава 4 Изменение, прекращение, расторжение договора

      Договор считается заключенным, если между  сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (статья 393 ГК РК).

      В Гражданском кодексе четко зафиксирован момент заключения договора ( пункт 1 статья 397 ГК РК ). Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту (предложение заключить договор),  акцепт (принятия предложения). В то же время предусмотрено, что реальные договоры считаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества, а договоры, подлежащие государственной регистрации, с момента регистрации договора, если иное не установлено законом.

Форма договора регламентируется статьей 394 ГК РК.

      Различаются оферта и приглашение делать оферты, то есть вызов на оферту. Выделена публичная  оферта. Закреплены связанность оферента сделанной офертой и без отзывность оферты (статья 395 ГК РК).

Статья 395. Оферта

1. 1. Офертой признается   предложение   о   заключении   договора, сделанное одному или нескольким конкретным лицам,  если оно достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя  связанным в случае его принятия (акцепта).  Предложение является достаточно определенным,  если  в нем указаны существенные  условия договора или порядок их определения.
2. Оферта связывает направившее ее лицо с  момента  ее  получения адресатом. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или  одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной.
3. Полученная адресатом оферта не может быть отозвана  в  течение срока,  установленного для ее акцепта,  если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из  существа  предложения  или  обстановки,  в которой оно было сделано.
4. Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.
5. Содержащее  все существенные условия договора предложение,  из которого усматривается воля  лица,  делающего  предложение,  заключить договор  на  указанных в предложении условиях с любым,  кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).