Учредительный договор

         Исполнение обязательств, возникающих из учредительного договора, происходит в два этапа:

I              этап — создание имущественной и организационной базы для деятельности юридического лица и его регистрация;

II              этап — формирование уставного капитала и дальнейшая
совместная деятельность участников договора от имени учрежденного ими общества или товарищества.[11]

К учредительному договору не вполне применимы традици­онные институты уступки права требования и перевода долга.

Учредители общества или товарищества имеют право тре­бовать реализации принадлежащих им имущественных и не­имущественных прав только от самого юридического лица.

Споры, возникающие в процессе исполнения учредительно­го договора, должны разрешаться по взаимному соглашению его участников, а при недостижении такового могут быть переданы на рассмотрение  арбитражного суда.

3.3. Расторжение учредительного договора.

До момента государственной регистрации юридического лица учредительный договор может быть изменен или расторгнут на общих основаниях, а вытекающие из него обязательства могут быть прекращены в силу норм ст. 407 - 419 ГК РФ. В частности, учредительный договор может быть прекращен вследствие наступившей невозможности создания юридического лица. После государственной регистрации юридического лица всякое изменение или расторжение учредительного договора непосредственно связано с изменением или прекращением корпоративных правоотношений, имеющих место между учредителями, а также между учредителями и юридическим лицом.

Прекращение действия учредительного договора может явиться следствием ликвидации созданного на его основе юридического лица. Причины и основания такой ликвидации в данном случае значения не имеют. Поэтому действие учредительного договора будет считаться прекратившимся как в случае ликвидации юридического лица в связи с достижением цели, ради которой оно было создано, или истечением срока, на который оно создавалось, так и в случаях его ликвидации по соглашению участников, по решению суда вследствие признания его банкротом и т.п.

Прекращение действия учредительного договора вследствие ликвидации юридического лица нельзя смешивать с признанием учредительного договора недействительным и связанной с этим ликвидацией юридического лица (ст. 61 ГК РФ). Учредительный договор может быть признан недействительным на основе общих норм гражданского законодательства. В случае признания недействительным учредительного договора недействительным одновременно признается факт государственной регистрации созданного на его основе юридического лица.

Поэтому в качестве общего последствия признания недействительным учредительного договора и акта государственной регистрации юридического лица является не реституция и иные последствия, предусмотренные п. 2 ст. 167 ГК РФ, а ликвидация юридического лица в порядке, установленном ст. 61 - 64 ГК РФ. Это объясняется тем, что в таких случаях речь идет о необходимости ликвидации имущественных и неимущественных последствий незаконного создания и функционирования субъекта гражданских правоотношений.

На основании изложенного можно сделать вывод о том, что учредительный договор имеет специальное основание прекращения своего действия - это решение общего собрания учредителей о добровольной ликвидации юридического лица, являющееся одновременно соглашением о расторжении учредительного договора. С момента принятия общим собранием решения о добровольной ликвидации учредительный договор должен считаться расторгнутым, а юридическое лицо - подлежащим ликвидации.

Основания расторжения учредительного договора о создании обществ и товариществ носят двоякий характер:

- это объективные обстоятельства, не зависящие от воли участников договора;

- это субъективные обстоятельства, связанные с желанием отдельных учредителей.

Изменение и расторжение договора возможно по решению не всех, а лишь большинства его участников. Участник договора или кредитор одного из них вправе требовать прекращения договора в судебном порядке.

Глава IV. Изменения в Российском законодательстве.

Появление в части первой ГК РФ (ст. 89) нормы о двух учредительных документах ООО представляет собой пример исторического курьеза. Законодательное отнесение договора, заклю­чаемого при учреждении ООО, к учре­дительным документам, т.е. имеющим значение не только для этапа создания такого юридического лица, но также и конституирующим его последующее существование, нельзя объяснить не чем иным, как неверным прочтением немецких правовых источников, отку­да во многом заимствовались соответст­вующие правовые построения, но в ко­торых договор учредителей никогда не признавался учредительным доку­ментом. Дефектная изначально конструкция, однажды нашедшая закрепление в ГК РФ, впос­ледствии, уже на этапе принятия пер­воначальной редакции ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», не могла быть устранена без изменения самого ГК РФ. Между тем вносить из­менения в действовавшую на тот мо­мент всего пару лет (на начало 1998 г.) первую часть ГК РФ законодатель не был готов, а потому в начальной версии ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» появилась норма п. 5 ст. 12, согласно которой при несоответствии положений учредительного договора положениям устава ООО последние имеют преимущественную силу для третьих лиц и участников общества.

Подобных несоответствий на прак­тике выявилось довольно много, и связаны они были главным образом с воп­росами деления уставного капитала на доли участников ООО. Так, сравнение п. 2 ст. 89, п. 2 ст. 52 ГК РФ в перво­начальной редакции, а также ст. 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в прежней редакции позволяет прийти к выводу, что и в учредительном договоре, и в уставе общества должны были быть отражены следующие сведе­ния и положения:

•     размер уставного капитала обще­ства;

•     размер доли каждого из учредителей (участников) общества;

          • состав органов общества;

          • порядок  выхода  участников  ООО  из общества.

Если при учреждении общества уч­редительный договор заключался, а ус­тав утверждался учредителями едино­гласно (п. 1 ст. 11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в прежней редакции), то впоследствии внесение изменений (дополнений) в учредитель­ный договор осуществлялось всеми участниками общества единогласно, а изменений и дополнений в устав - решением не менее 2/3 участников, если только необходимость большего числа голосов для этого не была пред­писана ФЗ об ООО или уставом об­щества (абз. 1 п. 8 ст. 37 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Соответственно, для изменения одних и тех же по существу положений устава достаточно квалифицированного боль­шинства голосов, а для учредительного договора необходимо единогласие всех участников.

Требование наличия у ООО двух уч­редительных документов во второй по­ловине 90-х гг. обосновывалось в мно­гочисленных комментариях к ГК РФ и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» ссылками на «переход­ный характер» российского ООО от договорного образования (союза лиц) к «чистой» корпорации (союзу капита­лов). Но порожденные этим проблемы показали полную нежизнеспособность нормы ст. 89 ГК РФ в первоначальной редакции, которая в итоге была изме­нена таким образом, что единственным учредительным документом ООО ос­тался его устав. Он впервые утвержда­ется единогласно всеми учредителями (п. 3 ст. 11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), чем практичес­ки не отличается от любой иной сделки, совершаемой единогласно (п. 3 ст. 154 ГК РФ). При этом устав есть форма многосторонней сделки учредителей.

Впоследствии устав ООО может из­меняться по общему правилу квали­фицированным большинством в 2/3 голосов участников (абз. 1 п. 8 ст. 37 ФЗ об ООО), если только необходимость большего числа голосов для приня­тия такого решения не предусмотрена ФЗ об ООО или уставом конкретно­го общества.

Итак, отныне ООО — это устав­ное образование, причем устав такого юридического лица содержит набор наиболее важных положений, консти­туирующих ООО на неограниченное существование, а также сведений, име­ющих значение для всех третьих лиц, поскольку устав ООО является доку­ментом, доступным каждому, кто по­желает с ним ознакомиться, в том числе путем обращения к ЕГРЮЛ. Устав ООО, будучи одной из форм отражения договоренностей учредите­лей или последующих участников обще­ства с ограниченной ответственностью, приобретает особое значение там, где они предусматривают по многим зна­чимым вопросам жизнедеятельности своего ООО нечто иное, отличное от того, что есть в диспозитивных нормах закона, либо описывают то, что пря­мо не урегулировано законом, но и не нарушает никаких общих положений гражданского законодательства. Между тем устав — это далеко не единственная форма отражения тех или иных бизнес-договоренностей, а потому участники коммерческого оборота нередко пред­почитают скрыть от взоров третьих лиц свои коммерческие соглашения. В свя­зи с этим использование устава для отражения подобных договоренностей объективно ограничено.[12]

                                             Заключение

Учредительный договор впервые возникает в римском гражданском праве путем разделения договора товарищества на договор о совместной деятельности и собственно учредительный договор, направленный на создание юридического лица.

Современный учредительный договор об образовании юридического лица выступает сразу в нескольких ипостасях:

Во-первых, он регламентирует совместную деятельность учредителей по созданию юридического лица: устанавливает обязанности учредителей по формированию его имущества, органов управления, регистра­ции и т.д.

Во-вторых, договор определяет взаимоотношения между учредителями во все время существования юридическо­го лица: отношения в процессе управления предприятием, порядок распределения прибыли и убытков, выхода из его состава и приема новых участников и другие аспекты их совместной предпринимательской деятельности. Таким обра­зом, учредительный договор порождает и регулирует целый комплекс обязательственных правоотношений имущественного и неимущественного характера.

В-третьих, договор является одним из основных учредительных документов, на основе кото­рого образуется и на протяжении своего существования дей­ствует юридическое лицо, и который определяет организацион­ный статус и особенности его правового положения. Последняя функция договора является особенно важной. Расторжение учредительного договора приводит к ликвидации юридического лица.

Учитывая ярко выраженный организационный характер учредительного договора и роль, которую он играет в процессе создания и деятельности юридического лица, данный договор справедливо рассматривается законодателем как важнейший учредительный документ при создании целого ряда договорных объединений.

Список использованной литературы

1.      Конституция РФ  [Текст]: офиц. Текст. – М.: Свет, 2008. – 16с.

2.      Гражданский кодекс РФ [Текст]: офиц. Текст. – М.: Проспект, 2009. – 616с.

3.      Об обществах с ограниченной ответственностью [Текст]: федер. Закон: [принят  Гос. Думой 14 января 1998г. №14 – ФЗ: по состоянию на  5 марта 2007г. ]  // СПС Консультант  Плюс.

4.      Об обществах с ограниченной ответственностью [Текст]: федер. Закон: [принят  Гос. Думой 14 января 1998г. №14 – ФЗ: по состоянию на  22 октября 2009г.]  //  СПС Консультант  Плюс.

5.      О некоммерческих организациях [Текст]: федер. Закон: [принят  Гос. Думой 8 декабря 1996г. №7 – ФЗ: по состоянию на  25 октября 2009г.] //  Консультант  Плюс.

6.      Постановление Совета Министров СССР [Текст]: от 19 июня 1990 г. N 590 // СП СССР. 1990. N 15. Ст. 82.

7.      Братусь, С.Н. Субъекты гражданского права [Текст]  / С.Н. Братусь. - М.:  1960. - 144 с.

8.      Гессен, Я.М. Устав торговый [Текст] /Я.М. Гессен. -  2-е изд. СПб.: 1914. - 55 – 56 с.

9.      Максимов, В.Я. Законы о товариществах [Текст] / В.Я. Максимов. -  2-е изд. М.: 1911. - 13, 58 - 66, 170 – 206 с.

10. Ельяшевич, В.Б. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве [Текст] / В.Б. Ельяшевич. -  СПб.: 1910. - 329 - 332, 451 – 454 с.

11. Пухан, И., Поленак-Акимовская, М. Указ. соч. [Текст] / И. Пухан, М. Поленак-Акимовская. М.: 93 – 95 с.

12. Козлова, Н.В. Юридические лица в современном российском гражданском праве: теория и практика [Текст] / Н.В. Козлова. // Законодательство. 1996. N 2.: 35 – 38 с.

13. Козлова, Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ [Текст] / Н.В. Козлова. -  М.: 2006. - 16- 123 с.

14. Масляев, И.А. Договоры о создании на территории СССР совместных предприятий с иностранным участием [Текст] / И.А. Масляев. // СГиП. -1990. N 2.: 60 – 67 с.

15. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (часть 1), постатейный, [Текст] / отв. ред. О. Н. Садиков. – М.: Юристъ, 2006. – 537 с.

16. Ежемесячный журнал «Корпоративный юрист» [Текст] / №6, июнь, 2009г., под ред. М.Гаскаровой 16-18 с.

Приложение №1.

УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР

ОБЩЕСТВА  С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

    “CЮЗЕРЕН”

г. Курск                                                                                      12 июля 2004г.

Граждане Российской Федерации:

-    Брусенцев Михаил Викторович, паспорт 3804  №171704, выдан  ОМ №6 УВД  г. Курска 17.06.2004г.,   зарегистрирован по адресу: 305007, г. Курск, ул. Сумская,  д. 48-а, кв. 18

-    Гаврилов Сергей Николаевич, паспорт 3802  № 605269, выдан  ОМ №5 УВД  г. Курска 07.08.2002г.,   зарегистрирован по адресу: 305022, г. Курск, ул. Союзная,  д.49, кв.32

     именуемые  в дальнейшем «Учредители», обязуются  создать в соответствии с законодательством Российской Федерации общество с ограниченной ответственностью “СЮЗЕРЕН”, именуемое в дальнейшем «Общество»

1.      НАИМЕНОВАНИЕ, МЕСТО НАХОЖДЕНИЯ И СРОК  ДЕЙСТВИЯ ОБЩЕСТВА