Различия трудового и гражданско-правового договора

1. Исполнителем по  договору на оказание консультационных  услуг от 12.06.2007 N 23, заключенному между ООО «Синоптик» и Снеговой М.Н. (далее – Договор), оказаны Заказчику следующие консультационные услуги:     

а) проведено устное консультирование в ходе налоговой  проверки;     

б) составлено письменное заключение по результатам налоговой  проверки на 103 листах (2 экземпляра);     

б) представлены письменные возражения к акту налоговой проверки на 31 листе (3 экземпляра);     

в) составлено исковое  заявление в арбитражный суд  на 10 листах (4 экземпляра).     

2. Все указанные  в пункте 1 настоящего Акта документы  переданы Заказчику.     

3. Услуги, оказанные  Исполнителем Заказчику, соответствуют  требованиям, предъявляемым Договором.  Претензий к Исполнителю по  качеству услуг у Заказчика  не имеется.     

4. Стоимость оказанных  услуг согласно пункту 5.4 Договора  составляет 90 000 (девяносто тысяч)  рублей.     

5. Согласно пункту 6.3 Договора оказанные Исполнителем  услуги должны быть оплачены  Заказчиком не позднее 5 (пяти) календарных дней со дня подписания  настоящего Акта.

 

     Правило N 4. Работнику выплачивается заработная плата, а подрядчику и исполнителю – вознаграждение за выполненную работу или оказанную услугу.     

Гражданско-правовой договор не может предусматривать  выплату вознаграждения за сам труд подрядчика или исполнителя. Как  уже было сказано, оплате по гражданско-правовому  договору выполнения работ или оказания услуг подлежит лишь определенный результат (даже если этот результат потребляется в процессе оказания услуги).     

Труд исполнителя, который не привел к достижению установленного договором подряда или договором  оказания услуг результата, оплате не подлежит.     

Заключение гражданско-правого  договора освобождает организацию  от обязанности оплачивать работу не реже чем каждые полмесяца. Оплата работы или услуг производится в сроки, установленные договором.     

Нарушение сроков оплаты работ или услуг влечет ответственность  заказчика в соответствии со ст. 395 ГК РФ в виде уплаты процентов  исходя из учетной ставки банковского  процента (ставки рефинансирования Центрального банка РФ).     

Обратите внимание! Нельзя «проводить» заработную плату  работникам и вознаграждение подрядчикам  и исполнителям по одним и тем  же платежным ведомостям.     

Суммы, выплаченные  по гражданско-правовому договору, не учитываются в дальнейшем при  расчете среднего заработка работника (ст. 139 ТК РФ).

* * * * * *     

Не стоит забывать, что если указанные выше правила  соблюдаются лишь формально, то беды не избежать. Организация может заключить  «правильный» гражданско-правовой договор, а физическое лицо все равно будет  выполнять именно трудовую функцию.      

Если сами работники  или налоговые органы докажут, что  гражданско-правовой договор существует «только на бумаге», то велика вероятность  признания его трудовым.     

Пример.     

В организации трудятся несколько уборщиц. Все они выполняют  примерно одинаковые функции. Каждая приходит на работу и уходит с работы в  установленное время. Все подчиняются  требованиям работодателя. Однако с  некоторыми из них заключены трудовые договоры, а с некоторыми – гражданско-правовые.      

Такая ситуация свидетельствует  о явном нарушении организацией прав уборщиц, с которыми были заключены  гражданско-правовые договоры. Вполне возможно, что работодателю придется понести в связи с этим юридическую  ответственность.

Судебный  контроль     

Отметим, что правильно  составленный гражданско-правовой договор  «превратить» в трудовой часто бывает не под силу и налоговым органам.      

Вот, например, дело, рассмотренное ФАС Западно-Сибирского округа (Постановление от 03.06.2007 N Ф04-4368/2007(35866-А27-25)).      

Налоговая инспекция  начислила ЕСН в части, уплачиваемой в ФСС России, по гражданско-правовым договорам, посчитав их трудовыми. По мнению налогового органа, заключенные договоры являются трудовыми, поскольку связаны  с производственной деятельностью  организации, носят регулярный характер и не отвечают требованиям, предъявляемым  к договорам подряда и договорам  возмездного оказания услуг. Выплаты  по указанным договорам производились  из фонда заработной платы.     

Организация не согласилась  с решением налоговой инспекции  и обратилась в суд.     

Суды первой и  кассационной инстанций поддержали организацию.     

Суды пришли к  выводу, что спорные договоры являются гражданско-правовыми договорами об оказании услуг. В связи с этим налогоплательщик обоснованно не включил  в базу для исчисления ЕСН (в части  суммы налога, подлежащей уплате в  Фонд социального страхования) суммы, выплаченные физическим лицам по таким договорам в соответствии с п. 3 ст. 238 НК РФ.     

Кассационная инстанция  указала, что спорные договоры необоснованно  расценены налоговой инспекцией как трудовые договоры, сославшись на следующее. В силу ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется  выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать  ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат  работ и оплатить его.     

Согласно ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется  по заданию заказчика оказать  услуги (совершить определенную деятельность), а заказчик – оплатить услуги.     

В соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения возникают  между работником и работодателем  на основании трудового договора, заключаемого по правилам статей 57 – 62 ТК РФ.     

Представленные организацией договоры подряда и оказания услуг  свидетельствуют о том, что физическими  лицами выполнялась конкретная работа. При этом договоры не содержали каких-либо условий относительно трудового  распорядка, социальных гарантий, а  физические лица при выполнении работы ограничиваются исключительно качеством  выполняемых работ и сроком их исполнения, в связи с чем для  предприятия по данным договорам  важен был не сам процесс работы, а его результат.     

В свою очередь выполненные  по договорам работы принимались  по актам приемки выполненных  работ и оплачивались в размерах, согласованных сторонами в договорах.      

Довод налогового органа о том, что выплаты по спорным  договорам отражены на счете 70 «Расчеты с персоналом по оплате труда», признан  судом как не являющийся безусловным  доказательством того, что данные договоры являются трудовыми.     

ФАС Московского  округа, который рассматривал аналогичное  дело, в Постановлении от 17.08.2006 N КА-А41/7668-06 указал, что заключенные договоры по своей природе являлись гражданско-правовыми договорами по следующим причинам:     

– из спорных договоров  на выполнение работ следует, что  работы не соответствуют определенной специальности, квалификации, должности;      

– договоры не содержали  условий договора, отсутствие которых  свидетельствует о том, что трудовой договор не заключен. Прием на работу указанных лиц не оформлен приказами, не выдавались трудовые книжки;     

– исполнители не подчинялись правилам внутреннего  трудового распорядка;     

– условиями договора определялись не условия оплаты, а  твердая денежная сумма.     

В то же время включение  в договоры условий о соблюдении исполнителями требований по охране труда, гигиены, производственной санитарии, условий о материальной ответственности  не изменяет гражданско-правовую природу  договоров. Обязанность организаций  обеспечить безопасность работ сохраняется  и в случае привлечения работников для выполнения работ на основании  гражданско-правовых договоров.

* * * * * *     

Иногда организации  заключают гражданско-правовые договоры о выполнении работ или оказании услуг со своими работниками. Например, во время отпуска последних.     

Раньше такие организации  сталкивались с некоторыми трудностями  при отнесении выплат, произведенных  по договорам, заключенным с лицами, состоящими у них в штате, к  расходам по налогу на прибыль.     

Минфин России прежде считал, что при определении налоговой  базы по налогу на прибыль затраты  по договорам подряда, заключенным  с работниками организации, не учитываются (письмо Минфина России от 06.05.2005 N 03-03-01-04/1/234).      

Однако ситуация изменилась.     

Сейчас Минфин России разрешает учитывать суммы вознаграждения по гражданско-правовым договорам, заключенным  с лицами, состоящими в штате, в  составе прочих расходов, связанных  с производством и реализацией, на основании подп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ, при условии подтверждения экономической  обоснованности таких расходов (письмо Минфина России от 22.08.2007 N 03-03-06/4/115).     

Следовательно, на такие  выплаты начисляется ЕСН (письмо Минфина России от 29.03.2007 N 03-04-06-02/46).