Юридичская личность некоммерческих операций

      В  российском  праве   акционерные  общества  разделяются  на   открытые   и закрытые. Открытые акционерные общества вправе продавать  свои  акции, т.е. формировать уставной  капитал,  не  только  по  закрытой  подписке (среди  заранее  определенного  круга  лиц),  но   и   путем   открытой

(публичной)  подписки,  т.е.  свободной  продажи   акций  всем  желающим.

          Акционеры  открытых  обществ   вправе   и   сами   свободно   отчуждать принадлежащие им акции как другим акционерам, так и третьи  лицам.  Все это делает состав участников такого общества не только  большим,  но  и весьма изменчивым и ведет к необходимости публичного ведения  его  дел.

          Последнее состоит в  обязательной  ежегодной  открытой  публикации  для всеобщего сведения годового  отчета,  бухгалтерского  баланса и счета прибылей и убытков (подтвержденных независимым аудитом).   Содержащиеся

в них  сведения не могут составлять коммерческую тайну общества, так как его участником может стать любое лицо. Количественный состав участников таких обществ не ограничивается (крупные общества могут иметь десятки и даже сотни тысяч акционеров).  Это – классические акционерные общества.¹⁸

      Акционерное общество  создается по  решению  его  учредителей  (учредителя), одновременно  утверждающих   устав.  Устав   общества   является его единственным  учредительным  документом.  Заключаемый  же  учредителями договор,  определяющий  порядок  осуществления  ими   деятельности   по созданию  общества,  по   своей   юридической   природе   является   не учредительным,  а  договором  о  совместной  деятельности.   В   момент государственной регистрации  акционерного  общества   как  юридического лица этот договор прекращается и  потому  не  может  определять  статус созданного с его помощью общества. По  существу  учредительный договор обычных (открытых)  акционерных обществ и нецелесообразен,  ибо состав  их  участников  (акционеров)  подвержен   частным   изменениям, например при продаже их акций на биржах, в связи  с  чем  необходимость внесения постоянных изменений  в  такой  договор  могла  бы  без  нужды осложнить деятельность общества. В уставе акционерного общества  наряду с общими  сведениями,  которые  необходимо  указывать  в  учредительных документах всякого юридического  лица,  должны  содержаться  условия  о категориях выпускаемых обществом акций,  их  количестве  и  номинальной стоимости.¹⁹

      При учреждении акционерного общества  все  его  акции  первоначально  должны быть распределены среди его учредителей и, следовательно, оплачены  ими по номиналу.  Лишь после этого возможно проведение открытой подписки на акции. Это сделано для того, чтобы учредители приняли  непосредственное

участие в формировании  уставного  капитала  общества  и  не  могли  бы формировать его исключительно  за  счет  вкладов иных  лиц.  Закон об акционерных обществах в п.1 ст.27 допускает  возможность   установления уставом конкретного общества не только  количества  и  номинала  акций, приобретенных  акционерами,   но   и   некоторого   количества   акций, предполагаемых к дополнительному размещению в  будущем.  Это  позволяет обществу при необходимости привлекать дополнительных инвесторов.

      Участниками или учредителями акционерного общества могут  быть  любые  лица.

          Число учредителей открытого  общества не лимитировано, а в закрытом  оно не может превышать 50. Акционерное  общество  может  быть  учреждено  и одним лицом, становясь»компанией одного лица» Оно лишь не может иметь в качестве единственного учредителя или участника другую «компанию одного

лица».

      Акционерное общество может преобразоваться в общество  с  ограниченной или дополнительной ответственностью либо в производственный кооператив,  но не товарищество.

      Дочерние  и зависимые общества. Дочерним признается хозяйственное общество, действия которого определяется другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом.²⁰

      В  силу  этого   взаимоотношения   двух   компаний   могут   быть   признаны взаимоотношениями «материнской» и дочерней компании при наличии хотя бы одного из трех условий.

      Во-первых, речь идет о  преобладающем  участии  одной  компании  в  уставном капитале другой, что дает ей решающий голос в  управлении делами. Закон не  требует  при  этом  наличия  заведомо  контрольного  пакета   акций

(например,  50  %  плюс  одна  акция)  или   долей  участия,   поскольку преобладание  –  вопрос  факта.  известно, что в некоторых   крупных компаниях с большим количеством акционеров для контроля может оказаться достаточным и 5 – 10 % акций.

          Во-вторых,  возможно  наличие   договора  о  подчинении  одной   компании другой, например, в виде соглашения с управляющей  компанией,   которой передаются полномочия исполнительного органа общества.

      В-третьих, имеется в виду любая  возможность  одной  компании  иным  образом определять решения другой компании, например навязать ей свою  волю  на совершении одной конкретной сделки.

      Уже из этого видно, что дочернее  общество  не  является  какой-либо  особой организационно-правовой  формой   или    разновидностью   хозяйственных обществ. Всякое хозяйственное общество может быть признано дочерним при доказанности хотя бы одной из названных выше  ситуаций,  в  том   числе только  в  отношении  конкретной  сделки,  т.е.  даже  в   единственном правоотношении. Дочерние общества нельзя отождествлять  и  с  дочерними предприятиями, являющимися разновидностью унитарных предприятий,  а  не хозяйственных обществ.

      Последствиями признания общества дочерним («материнским») двоякие.

      Во-первых, общество, которое вправе давать дочернему  обществу  обязательные указания,  отвечает  солидарно  с  дочерним   обществом   по   сделкам, заключенным  во  исполнение  таких  указаний  (что   дает   возможность кредиторам обратить  взыскание  не  сразу  на  имущество  «материнской» компании).  Такое право,  безусловно,  принадлежит как   компании   с преобладающим участием в уставном капитале, так и компании, управляющей другой (дочерней)  компанией  по  договору.  Не  исключена,  однако,  и возможность доказательства наличия такого права в иных ситуациях.

      Во-вторых, при доказанности вины основного  общества в банкротстве  дочернего возникает его субсидиарная ответственность перед  кредиторами  дочерней компании. Дочернее же общество ни при каких  условиях  не  отвечает  по долгам «материнской» компании, ибо оно  не  может  оказать  влияния  на формирование ее воли.

      Участие обществ в капиталах  друг  друга  может  быть  и  взаимным,  и  даже равным,  что  исключает  возможность  одностороннего   влияния.   Такая ситуация сама по себе не ведет к  контролю  одной  компании  на  другой (если только данное участие не является  преобладающим  в  сравнении  с долями ответственности преобладающего общества по долгам зависимого.²¹

      Производственный кооператив (артель). Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение не являющихся предпринимателями граждан для  совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом (или ином) участии и объединении определенных имущественных (паевых) взносов, при их личной ограниченной субсидиарной ответственности по обязательствам этой коммерческой организации.²²

      В кооперативе может состоять любое  количество участников.  Однако  по  своей экономико-правовой природе он не может быть  «компанией  одного  лица».

          Поэтому  «Закон о производственных кооперативах» предусматривает  обязательный  минимум  учредителей   и производственного   кооператива – не  менее пяти  членов.

          Необходимость личного трудового участия в делах кооператива  по  общему правилу исключает для его участника возможность одновременного членства в двух или нескольких производственных кооперативах. Согласно п.6 ст.15

          Закона о сельскохозяйственной  кооперации членство в кооперативе  должно оформляться выдачей  «членской книжки».

      Все члены кооператива  имеют  равное  право  на  участие  в  управлении  его делами, получая всегда только  один голос при  принятии  решении  общим

собранием, независимо от размера пая или трудового участия. Они  вправе также получать соответствующую их  трудовому  или  иному  вкладу  часть прибыли кооператива и ликвидационную квоту.

      Наконец, они могут передать  свой  пай  или  его  часть  как  другим  членам кооператива, так и иным лицам и свободно выйти из кооператива,  получив свой пай и другие предусмотренные уставом выплаты или выдачи. Поскольку отчуждение пая третьим  лицам влечет обязанность их приема в кооператив (и личного трудового участия в его деятельности),  закон ограничивает эту  возможность  требованием  обязательного  согласия  кооператива  на преимущественную покупку отчуждаемого третьему лицу  пая  (его  части). Уставом кооператива разрешено устанавливать запрет  на  отчуждение  пая или его части даже другому члену кооператива. Наследники умершего члена кооператива, унаследовавшие его пай, могут быть приняты в  кооператив, только если его устав прямо предусматривает такую возможность.  в  ином случае они вправе претендовать лишь на компенсацию стоимости  пая  (его части).

      К обязанностям члена кооператива  относится  внесение  как  паевого,  так  и вступительного  и  иных,   в   том   числе   дополнительных,   взносов, предусмотренных уставом кооператива или решением его  общего  собрания.

          Члены кооператива (кроме «финансовых участников») обязаны личным трудом участвовать в его деятельности, соблюдая при этом  трудовую   и производственную  дисциплину.  Они  могут  нести  и  иные  обязанности, или   уставом   кооператива   (например,   по неразглашению информации, являющейся коммерческой тайной  кооператива).

          В субсидиарном порядке они  также несут ограниченную ответственность   по его долгам частью своего личного имущества.

      За   неисполнение   или   ненадлежащее   исполнение   лежащих    на    члене производственного кооператива обязанностей он может быть  исключен  из кооператива   по   решению   общего   собрания.   Кроме   того,    член наблюдательного совета или правления кооператива может быть исключен из кооператива в случаях, когда он одновременно является членами  другого, аналогичного  по  характеру деятельности  кооператива (ибо при этом создается почва для  злоупотреблений).   Исключенный  член  кооператива сохраняет право на получение своего пая  и  других  выплат  или  выдач, предусмотренных уставом кооператива для выходящих из него членов.

          Реорганизация и ликвидация производственного  кооператива осуществляется в соответствии  с  общими  правилами  гражданского  законодательства  о реорганизации и  ликвидации  юридических  лиц.  Она  осуществляется  по решению общего собрания кооператива (добровольно),  а  в  установленных законом случаях и в принудительном порядке. Производственный кооператив может  преобразовываться  только  в  хозяйственное   товарищество   или общество по единогласному решению своих членов.

      Унитарное предприятие. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, имущество которой остается неделимой собственностью учредителя.²³

      Единственным  учредительным документом унитарного  предприятия  является  его устав,  утверждаемый  уполномоченным  на  то  органом  соответствующего-правового  образования   (в   этой   роли   обычно   выступают соответствующие  министерства).   Для   создания   и   функционирования унитарного  предприятия  не  требуется  заключения  никаких   договоров предприятия  с   учредителем-собственником   (или   уполномоченным   им органом). Последние одновременно  с  решением   о  создании  унитарного предприятия утверждают и руководителя предприятия, который является его единственным органом, подотчетным учредителю-собственнику. Никаких иных органов  унитарного  предприятия,  в  том  числе  «собраний   трудового коллектива», закон не предусматривает.