Обыск

     2) принимаются меры к уничтожению  или сокрытию предметов (документов и т.п.), могущих иметь отношение к уголовному делу;

     3) личный обыск необходим для  пресечения дальнейшей преступной  деятельности;

     4) налицо иные обстоятельства, позволяющие полагать, что отказ от немедленного проведения личного обыска может привести к потере сведений, которые, возможно, будут иметь значение для уголовного дела.

     Так, например, согласно материалам уголовного дела № 2-19/14 Ленинского районного суда г.Тюмени следователь Д. произвел личный обыск гражданина Л., прибывшего в обыскиваемую квартиру подозреваемого С., мотивировав это тем, что данный гражданин представился другом подозреваемого, что дало основания полагать, что при нем также могут иметься предметы, документы или вещества, имеющие значение для уголовного дела⁴⁰.

     Если  личный обыск не потеряет своего значения и после прошествии определенного (более суток) времени, значит, это  следственное действие нельзя признать не терпящим отлагательства в том смысле, который в это словосочетание заложен в ч. 5 ст. 165 УПК РФ. Такое следственное действие следователь (дознаватель) не вправе производить без судебного решения.

     Изложенные  в ст. 184 УПК РФ, а также в  ст. 182 УПК РФ правила позволяют структурировать обычный порядок производства анализируемого следственного действия:

     1) следователь (дознаватель) возбуждает  перед судом ходатайство о  производстве личного обыска  подозреваемого (обвиняемого);

     2) судом выносится постановление  о разрешении производства личного обыска;

     3) готовится видео-, кино-, фотоаппаратура  и другие технические средства;

     4) приглашаются понятые одного  пола с обыскиваемым, а при  необходимости - специалист и иные лица того же пола. Им разъясняются права и обязанности (если есть в этом необходимость, они предупреждаются о неразглашении данных предварительного расследования), ответственность и порядок производства следственного действия;

     5) постановление о разрешении производства  личного обыска предъявляется обыскиваемому. Данный факт он удостоверяет своей подписью на постановлении и в протоколе личного обыска;

     6) разрешается вопрос о возможности  присутствия при личном обыске  защитника (адвоката);

     7) обыскиваемому предлагается добровольно  выдать подлежащие изъятию предметы (документы и т.п.);

     8) в случае необходимости лицам,  присутствующим в месте, где  производится личный обыск, запрещается покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания личного обыска;

     9) поиск на (в) теле человека, в  (на) находящейся на нем одежде и при нем - ручной поклаже предметов (документов), которые могут иметь значение для дела;

     10) предъявление понятым, наблюдение, измерение, изъятие (если есть  необходимость, изъятие может  быть принудительным) предметов  (документов), могущих иметь значение для дела, а также изъятых из оборота;

     11) фиксация в протоколе следственного  действия всех действий участвующих в личном обыске лиц, отличительных признаков (свойств) каждого предмета (документа) и точного места его обнаружения;

     12) в необходимых случаях осуществляются фотографирование, киносъемка, видеосъемка, составляются планы, схемы и т.п.;

     13) в случае необходимости изъятые  предметы (документы) упаковываются и опечатываются;

     14) составляется опись изъятых или  передаваемых на особое хранение предметов (документов) с указанием количества, меры, веса или индивидуальных признаков и по возможности их стоимости;

     15) если при личном обыске имели  место попытки уничтожить или  спрятать предметы (документы) либо  факты нарушения порядка со  стороны обыскиваемого или других лиц, в протоколе указывается на это и на принятые меры;

     16) принимаются меры к тому, чтобы  не были оглашены выявленные  в ходе личного обыска обстоятельства  частной жизни обыскиваемого,  его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц;

     17) завершается протоколирования следственного  действия по правилам ст. ст. 166, 167, 182, 184 УПК РФ.

     18) копия протокола и описи вручается  под расписку обыскиваемому.

     Итак, мы подходим к формулированию сути термина, который употребляется во всех трех частях комментируемой статьи. Это словосочетание "производство личного обыска". Личный обыск - это урегулированное уголовно-процессуальным законом, обеспеченное государственным принуждением действие, заключающееся в обследовании тела, в том числе естественных отверстий (ушей, рта и т.п.) человека, находящейся на нем одежды и при нем - ручной поклажи в целях отыскания и изъятия предметов (документов и др.), могущих иметь значение для уголовного дела, а также свидетельств их принадлежности конкретному лицу. Соответственно производство личного обыска - это осуществление такого обследования всех вышеперечисленных объектов или определенной их части.

     В литературе высказано суждение, согласно которому личный обыск может быть произведен «до возбуждения уголовного дела». Якобы «в этих случаях он осуществляется на основе» Федерального закона от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»⁴¹. Редакция ч. 1 ст. 184 УПК РФ не позволяет нам встать на такую позицию. Тем более что ни в одной из статей Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» нет даже упоминания об обыске, а значит, и о личном обыске. Во временной промежуток, предшествующий возбуждению уголовного дела, может осуществляться деятельность, по форме аналогичная личному обыску. Однако отождествлять таковую с рассматриваемым в настоящей публикации следственным действием нельзя. Уголовно-процессуальное действие - личный обыск можно производить лишь на стадии предварительного расследования.

     Часть 2 ст. 184 УПК РФ посвящена случаям, когда личный обыск может быть произведен без оформления решения о его производстве постановлением. Здесь приведено три ситуации, когда может быть произведен личный обыск. Это разрешено делать:

     1) при задержании лица в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК РФ;

     2) при заключении подозреваемого (обвиняемого)  под стражу;

     3) при наличии достаточных оснований  полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы (документы), которые могут иметь значение для уголовного дела.

     Несмотря  на то, что законодатель в настоящей  норме говорит о праве производства рассматриваемого следственного действия, в одном случае на следователя (дознавателя  и др.) все же возложена обязанность осуществления личного обыска.

     В ч. 3 ст. 184 УПК РФ закреплено дополнительное условие производства личного обыска - личный обыск может быть осуществлен только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых (специалиста) того же пола, если таковые принимали участие в этом следственном действии.

     Под лицом, которое производит личный обыск, понимается следователь (дознаватель и др.).

     Пол, о котором идет речь в ч. 3 ст. 184 УПК РФ, - это фактический пол участника личного обыска, если согласно удостоверяющим личность документам лицо одного пола, а на самом деле противоположного. Следователь (дознаватель) может приступить к его личному обыску, только когда сам он фактически одного пола с обыскиваемым. Это правило касается также пола понятых, специалистов и иных принимающих участие в личном обыске лиц. Применительно к производству освидетельствования, сопряженного с обнажением, законодатель разрешил присутствие врача, пол которого отличается от пола освидетельствуемого (ч. 4 ст. 179 УПК РФ). Применительно к личному обыску законодатель подобной оговорки не сделал. А это значит, что даже приглашенный в качестве специалиста для производства личного обыска врач должен быть одного пола с обыскиваемым. Иначе будут нарушены требования ч. 3 ст. 184 УПК РФ, как следствие, протокол личного обыска может быть (если не сказать - должен быть) признан недопустимым доказательством.

     В ч. 3 ст. 184 УПК РФ речь идет о присутствии понятых и специалистов. Однако следует иметь в виду, что указанные субъекты уголовного процесса не только присутствуют, но и участвуют в производстве личного обыска. К тому же при производстве личного обыска участие понятых обязательно.

     Специалист, о котором упоминается в рассматриваемой норме права, - это обладающее определенными неюридическими знаниями лицо, приглашенное следователем (дознавателем) для оказания ему содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов (документов), а также находящихся на них следов и применении технических средств. К личному обыску могут быть привлечены такие специалисты, как криминалист, сапер, фотограф, оператор, химик, любой медицинский работник и др.

     Требование  присутствия при личном обыске только лиц одного пола с обыскиваемым - это обязательное условие данного  следственного действия. Между тем  это не единственное обязательное условие. Обязательными условиями производства любого личного обыска являются следующие правила: должно быть точно установлено, что при личном обыске не будут нарушены те права и законные интересы как участвующих в следственном действии, так и других лиц, ограничение которых не предусмотрено уголовно-процессуальным законом; не будут унижены честь и достоинство участвующих в искомом действии лиц, а также окружающих; не будут поставлены под угрозу здоровье и жизнь обыскиваемого, а также других граждан.

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

     Проведя комплексный анализ проблем, связанных с производством различных видов обыска сделаем следующие выводы научного и прикладного характера.

     1. Обыск – это основанное на наблюдении и осуществляемое с соблюдением установленной законом процедуры принудительное обследование помещений, жилища и иных мест, отдельных граждан, их одежды с целью отыскания и изъятия вещественных доказательств, документов и ценностей, имеющих значение для дела, а также разыскиваемых лиц и трупов.

     2. Анализ УПК и мнений разных исследователей позволяет предложить следующие классификации видов обыска:

     - в зависимости от объекта проведения: 1. Обыск помещений, в т.ч. обыск:  а) в жилище; б) в нежилом  помещении; 2. Личный обыск; 3. Обыск  местности; 4. Обыск иных материальных объектов, в которых может содержаться доказательственная информация;

     - в зависимости от обыскиваемого  субъекта: 1. Обыск в общем порядке,  при отсутствии дополнительных  процессуальных гарантий для  лиц, причастных к обыску; 2. Обыск  с соблюдением дополнительных процессуальных гарантий, предоставляемых лицам, причастным к обыску;

     - в зависимости от порядка получения  формального основания его проведения. Это обыски: 1. Не требующие разрешения  суда (производимые на основании  постановления следователя); 2. Требующие получения судебного разрешения; 3. Требующие согласия определенного коллегиального органа.

     3. Определен порядок производства обыска:

     1) принимается решение о необходимости  и возможности производства обыска;

     2) выносится постановление о производстве обыска (постановление судьи о разрешении производства обыска в жилище);

     3) готовится видео-, кино-, фотоаппаратура  и другие технические средства;

     4) приглашаются понятые, а при  необходимости специалист и иные  лица. Им разъясняются права и обязанности (если есть в этом необходимость, предупреждаются о неразглашении данных предварительного расследования), ответственность и порядок производства следственного действия;

     5) постановление о производстве  обыска (судебное решение о разрешении его производства) предъявляется обыскиваемому. Данный факт он удостоверяет своей подписью на постановлении и в протоколе обыска;

     6) разрешается вопрос о возможности  присутствия при обыске защитника (адвоката);

     7) обыскиваемому предлагается добровольно  выдать подлежащие изъятию предметы (документы и т.п.);

     8) в случае необходимости лицам,  присутствующим в месте, где  производится обыск, запрещается покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска;

     9) поиск в помещении предметов  (документов и т.п.), которые могут иметь значение для дела, который может иметь место и после выдачи истребованной вещи;

     10) предъявление понятым, наблюдение, измерение, изъятие (если есть  необходимость, изъятие может  быть принудительным) предметов  (документов и т.п.), могущих иметь значение для дела, а также изъятых из оборота;