Общие условия производства следственных действий

       п. 50 ст. 5 УПК устанавливает, что судебное заседание – это процессуальная форма осуществления право­судия в ходе досудебного и судебного производства по уголовному делу;

       п. 51 гласит, что судебное разбирательство – это судебное заседание судов первой, второй и надзорной инстанций;

       п. 52 закрепляет, что суд первой инстанции – суд, рассматривающий уголовное дело по существу и правомочный выносить приговор, а также принимать решение в ходе досудебного производства по уголовному делу.

Это означает, что ходатайства о производстве следственных действий разрешаются в результате судебного разбирательства и судом первой инстанции.

В ч. 1 ст. 127 УПК РФ установлено, что жалобы и представления на судебные решения, принимаемые в ходе досудебного производства по уголовному делу, приносятся в порядке, установленном главой 43 УПК РФ, т. е. в кассационном порядке.

В соответствии с ч. 3 ст. 354 в кассационном порядке рассматриваются жалобы и представления на не вступившие в законную силу решения судов первой и апелляционной инстанции.

И, наконец, ч. 5 ст. 355 УПК РФ устанавливает исчерпывающий перечень определений и постановлений, вынесенных в ходе судебного разбирательства, которые не подлежат обжалованию в кассационном порядке. К ним относятся определения или постановления:

1) о порядке исследования доказательств;

2) об удовлетворении или отклонении ходатайств участников судебного разбирательства;

3) о мерах обеспечения порядка в зале судебного заседания, за исключением определений или постановлений о наложении денежного взыскания.

А значит, все иные постановления, вынесенные в судебном заседании судом первой инстанции, в том числе и разрешающие ходатайства о производстве следственных действий, могут быть пересмотрены в кассационном порядке.

Из указанных выше шести следственных действий, четыре: 1) осмотр в жилище; 2) обыск в жилище; 3) выемка в жилище; 4) личный обыск – в исключительных случаях, когда производство этих следственных действий не терпит отлагательства, могут быть произведены без судебного решения на основании постановления следователя. Если следственное действие произведено без судебного решения, следователь в течение 24 часов с момента начала производства следственного действия уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия для проверки законности решения о его производстве. Получив указанное уведомление, судья в срок, не превышающий 24 часов с момента получения документов, проверяет законность произведенного следственного действия и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми (ч. 5 ст. 165 УПК РФ)[6].

Участие в следственных действиях специалиста, переводчика, понятых.

Для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов дела, постановке вопросов эксперту, разъяснению участникам вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию, следователь привлекает специалиста – лицо, обладающее специальными знаниями.

Перед началом следственного действия следователь удостоверяется в компетенции специалиста и его отношениях с подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим, а также разъясняет его права и ответственности. Специалист вправе отказаться от участия в производстве следственного действия , если он не обладает необходимыми познаниями. Участвуя в производстве следственного действия, специалист вправе с разрешения следственного действия специалист вправе с разрешения следователя задавать вопросы его участникам, знакомиться с протоколом этого действия, делать заявления и замечания, приносить жалобы на действия и решения, ограничивающие его права.

Как отмечает Ю.К. Якимович, ст.ст. 307, 308 УК РФ не предусматривают ответственность за отказ от дачи показаний и дачу заведомо ложных показаний специалистом. Объясняет он это тем, что возможность допроса специалиста (по вопросам, входящим в его профессиональную компетенцию) впервые предусмотрена в УПК РФ. В момент принятия УК РФ в действующем УПК РСФСР такая возможность не предусматрива­лась, а потому и не было необходимости в ст.ст. 307, 308 УК РФ наряду со свидетелем, потерпевшим называть специалиста. Теперь такая необходимость появилась, а потому следует внести соответствующие изменения в УК РФ, чтобы не было противоречий между ним и новым УПК РФ.

Для обеспечения принципа языка судопроизводства на предварительном следствии по постановлению следователя в деле участвует переводчик – лицо, свободно владеющее языком, знание которого необходимо для перевода. Права и обязанности переводчика определены ст. 59 УПК РФ.

Перед началом участия переводчика в производстве следственного действия следователь должен удостовериться в его компетенции и разъяснить ему эти права и ответственность.

В ст. 170 УПК РФ названы следственные действия, которые производятся с участием понятых. К их числу относятся: наложение ареста на имущество, осмотр, осмотр и эксгумация трупа, следственный эксперимент, обыск, личный обыск, осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений, осмотр и прослушивание фонограмм, предъявление для опознания, проверка показаний на месте.

При производстве иных следственных действий понятые участвуют только в том случае, когда по ходатайству участников или по инициативе следователя будет принято соответствующее решение. Процессуальные условия участия понятых таковы:

- Понятым должно быть не заинтересованное в исходе дела лицо, которое удостоверяет факт производства следственного действия, его содержания, ход и результаты;

- Понятых должно быть не менее двух;

- Перед началом следственного действия следователь должен разъяснить понятым цели следственного действия, их права и ответственность (ст. 60 УПК).

В УПК введено правило о не привлечении понятых к участию в следственном действии. Это может иметь место в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в том случае, если производство следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей.

При отсутствии понятых должны применяться технические средства фиксации хода и результатов следственного действия. При невозможности применения этих средств должна быть сделана соответствующая запись в протоколе.[7]

Общие приемы  проведения следственных действий:

Как было отмечено ранее, в УПК РФ содержатся особенные принципы выраженные в общих правилах, гарантирующие соблюдение прав и свобод человека и гражданина. Подводя итог данной главы, отнесем к их числу:

1)                                        Недопустимость, кроме случаев, не терпящих отлагательства, производства следственных действий в ночное время (ч. 3 ст. 164 УПК РФ);

2)                                        При производстве любого следственного действия недопустимо применение насилия, угроз и других незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц (ч. 4 ст. 164 УПК РФ). Не должны расцениваться как угроза разъяснение следователем действующего законодательтва (оглашение предусмотренных конкретной статьей УК санкций, разъяснение смягчающих и отягчающих вину обстоятельств, возможного наступления для обвиняемого других негативных последствий при условии невыполнение им соответствующих требований закона).

3)                                        Недопустимость создания опасности для жизни и здоровья участников следственного действия и иных лиц (ч 4 ст. 164);

4)                                        Запрет действий, унижающих честь и достоинство (ст. 9); напрасно повреждающих имущество (ч. 6 ст. 182); разглашающих сведения из частной жизни (ч. 3 ст. 161, ч. 7 ст. 182);

5)                                        Запрет наводящих вопросов (предусмотрен для некоторых следственных действий в ч.2 ст. 189, ч. 7 ст. 193, ч. 2 ст. 194, ч. 1 ст. 275);

6)                                        Применение технических средств и способов обнаружения и изъятия следов преступления и вещественных доказательств (ч. 6 ст. 164)[8]. К таким техническим средствам относятся любые из исполь­зуемых в экспертно-криминалистических отделах прокуратуры, МВД, других спецслужб. В случае необходимости (при расследовании, например, авиакатастроф, аварий на АЭС и т. п.) могут использоваться и специфи­ческие приборы и оборудование, которых нет в указанных выше специализированных учреждениях правоохранительных органов.

Чаще всего для обнаружения, изъятия и фиксации доказательств используются фотоаппараты, диктофоны, видеокамеры, металлоискатели и трупоискатели, иная криминалистическая техника, компьютерная тех­ника и многое другое.

При использовании технических средств следует соблюдать определенные правила:

1) перед началом производства следственного действия необходимо предупредить всех лиц, участвующих в этом следственном действии, о том, что будут использованы технические средства, какие именно, условия и порядок их использования;

2) указанные выше обстоя­тельства, связанные с использованием технических средств, обязатель­но должны быть указаны в протоколе следственного действия;

3) после составления протокола и ознакомления с ним лиц, прини­мавших участие в производстве следственного действия, они также должны быть ознакомлены с фонограммами, видеозаписью, стенограммой и иными результатами применения технических средств фикса­ции при производстве следственного действия;

4) использование технических средств не должно приводить к унижению чести и достоинства лиц, участвующих в производстве следственного действия, и создавать угрозу их жизни и здоровью, а так­же жизни и здоровью иных лиц[9].

Проблемы, характерные для производства следственных действий. Пути и способы  их решения.

Проблема участия понятых в уголовном процессе

Как упоминалось ранее, участие понятых предусматривается ст. 170 УПК РФ, которая устанавливает случаи, в которых участие понятых обязательно.

Во всех иных случаях необходимость участия понятых отпадает, так как всегда имеется возможность удостовериться в допустимости проведенного следственного действия путем возврата к первоисточнику информации. Например, в случае возникновения сомнения в достоверности полученных результатов следователь может провести процессуальное действие повторно, сопоставить его с другими источниками доказательств, получить дополнительные сведения, проверить источник информации. Таким образом, закон предусматривает надежные процессуальные средства обеспечения достоверности доказательств, собранных без участия понятых.

Понятые в уголовном процессе привлекаются к проведению процессуальных (следственных) действий и в их обязанность вменяется удостоверение факта, содержания и результатов этих действий, производящихся в их присутствии. Они вправе делать замечания по поводу их производства, которые подлежат обязательному внесению в протокол соответствующего процессуального (следственного) действия. За невыполнение возложенных на них обязанностей понятые могут быть привлечены к административной ответственности. Права и обязанности понятых регламентированы ст. ст. 60, 161 УПК РФ.

В то же время, несмотря на достаточно детальную регламентацию статуса понятых, специальному исследованию в науке советского и постсоветского уголовного процесса проблема участия понятых подвергалась только в работе известного ученого- процессуалиста профессора Саркисянца Г.П.

В этой связи в теории и практике уголовного процесса в отношении данного института существуют различные взгляды, в том числе и диаметрально противоположные. Обобщая научные суждения и мнения практических работников, можно свести выдвигаемые ими аргументы к двум следующим позициям.

В пользу сохранения института понятых приводятся следующие доводы

(М. Вандер, В. Исаенко):

– понятые обеспечивают процессуальные гарантии прав личности и интересов правосудия;

- устоявшаяся модель привлечения понятых выдержала проверку временем;

- привлечение понятых усиливает надежность получения доказательств с позиции их достоверности и допустимости;

- исключаются условия для возможной фальсификации доказательств со стороны органов уголовного преследования;

- в процессе исследования полученных с участием понятых доказательств, последние могут перейти в положение свидетелей обвинения.

Противники института понятых (Р. С. Белкин), как правило, практические работники, апеллируют к сложности процедуры привлечения и участия понятых в доказывании. В качестве основных доводов ими приводятся следующие суждения:

- тезис о недоверии государства, общества, суда к органам уголовного преследования;

- противопоставление мнения порой сомнительной репутации граждан, привлекаемых в качестве понятых, специально уполномоченным государственным органам и их должностным лицам;

- стремительное развитие научно-технического прогресса, позволяющее с достаточной достоверностью фиксировать любые действия органов уголовного преследования;

- невозможность обеспечения участия понятых в исключительных ситуациях;

- незаинтересованность граждан в оказании содействия правосудию;

- не обеспечение безопасности понятых, которые в перспективе могут выступать свидетелями обвинения;

- апеллирование к законодательству других государств, преимущественно с англо-саксонской доктриной уголовного процесса, в которых подобный институт отсутствует[10].

Также наряду с указанными проблемами существует вопрос «незаинтересованности» понятых. Ст. 60 УПК РФ определяет понятого как любого не заинтересованного  в деле гражданина. Возникает резонный вопрос: каким образом можно удостовериться в незаинтересованности любых, то есть случайно оказавшихся поблизости от места производства следственного действия граждан? Какие-либо  нормативные указания по данному вопросу отсутствуют. По смыслу закона удостоверение в объективности должно произойти в очень короткий промежуток времени, исчисляемый буквально минутами, так как перечисленные выше следственными действия не терпят отлагательств.