Контрольная работа по "Корпоративному праву"

 

Министерство образования  и науки Украины

Донецкий национальный университет

Экономико-правовой факультет

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Контрольная работа

 

по дисциплине «Корпоративное право»

Вариант 7

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Студент Желтый А.В.,

1 курса ОКУ «Специалист», гр. Г,

заочного отделения

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Донецк-2012г.

1. Понятие предпринимательского общества. Предпринимательские общества в системе понятий и институтов гражданского права.

 

В соответствии со ст.84 ГК Украины, предпринимательским обществом  является общество, осуществляющее предпринимательскую  деятельность с целью получения  прибыли и последующего ее распределения  между участниками (предпринимательские  общества), может быть создано только как хозяйственное общество (полное общество, коммандитное общество, общество с ограниченной или дополнительной ответственностью, акционерное общество) или производственный кооператив.

Согласно ст. 62 ГК Украины  предприятие - самостоятельный субъект  хозяйствования, созданный компетентным органом государственной власти или органом местного самоуправления, или другими субъектами для удовлетворения общественных и личных потребностей путем систематического осуществления  производственной, научно-исследовательской, торговой, другой хозяйственной деятельности в порядке, предусмотренном этим Кодексом и другими законами. Итак, исходя из цели создания предприятий, определенной ГК Украины, первое, что  можно сказать о предприятии, это то, что оно может быть как  предпринимательской, так и непредпринимательской  юридическим лицом. Согласно ст. 62 ГК Украины предприятие признается организационной формой хозяйствования и поэтому не может считаться  организационно-правовой формой юридического лица.

В законодательстве выделяют следующие виды предпринимательских юридических лиц, как предприятия, относя к ним:

- Частное предприятие  - предприятие, действующее на  основе частной собственности  одного или нескольких граждан,  иностранцев, лиц без гражданства  и их труда или использовании  наемного труда, а также предприятие,  действующее на основе частной  собственности субъекта хозяйствования - юридического лица (ст. 113 ГК Украины);

- Фермерское хозяйство  является формой предпринимательской  деятельности граждан с созданием  юридического лица, изъявивших желание  производить товарную сельскохозяйственную  продукцию, заниматься ее переработкой  и реализацией с целью получения  прибыли на земельных участках, предоставленных им для ведения  фермерского хозяйства, согласно  закону (ст. 114 ГК Украины , Закон Украины «О фермерском хозяйстве»);

- Арендное предприятие  - предприятие, созданное арендатором  на основе аренды целостного  имущественного комплекса существующего  государственного или коммунального  предприятия или имущественного  комплекса производственного структурного  подразделения (структурной единицы)  этого предприятия с целью  осуществления предпринимательской  деятельности (ст. 115 ГК Украины);

- Унитарное предприятие  создается одним учредителем,  который выделяет необходимое  для того имущество, формирует  в соответствии с законом уставный  фонд, не разделенный на доли (паи), утверждает устав, распределяет  доходы, непосредственно или через руководителя, который им назначается, руководит предприятием и формирует его трудовой коллектив на принципах трудового найма, решает вопрос реорганизации и ликвидации предприятия. Унитарными являются предприятия государственные, коммунальные, предприятия, основанные на собственности объединения граждан, религиозной организации или на частной собственности основателя (ст. 63 ГК Украины);

- Государственное коммерческое  предприятие - это предпринимательское  общество, образованное компетентным  органом государственной власти  в распорядительном порядке на  базе отделенной части государственной  собственности без разделения  ее на доли, и входит в сферу  его управления, имущество которому  принадлежит на праве хозяйственного  ведения (статьи 63, 73, 74 ГК Украины);

- Коммунальное коммерческое  предприятие - это предприятие,  образуется компетентным органом  местного самоуправления в распорядительном  порядке на базе отделенной  части коммунальной собственности  и входит в сферу его управления, имущество которого принадлежит  на праве хозяйственного ведения  (ч. З ст. 78 ГК Украины);

- Коллективное предприятие  - предприятие, созданное в процессе  приватизации и аренды государственного  или коммунального предприятия,  члены трудового коллектива которого  имеют право на вклад, размер  которого определяется в зависимости  от его трудового участия в  деятельности государственного  или арендного предприятия, а  также участия в увеличении  имущества коллективного предприятия  после его создания (ст. 23 Закона  Украины «О собственности»);

- Предприятия потребительской  кооперации - унитарные или корпоративные  предприятия, образованные потребительским  обществом (обществами) или союзом (объединением) потребительских обществ  соответственно требованиям этого  Кодекса и других законодательных  актов с целью осуществления  уставных целей этих обществ,  союзов (объединений) (ч . 8 ст. 111 ГК  Украины);

- Предприятия общественных  и религиозных организаций - унитарные  предприятия, основанные на собственности  объединения граждан (общественной  организации, политической партии) или собственности религиозной  организации для осуществления  хозяйственной деятельности с  целью выполнения их уставных  задач (ч. 1 ст. 112 ГК Украины).

Законодательство Украины  предоставляет право создавать  объединения предприятий. Согласно ст. 118 ГК Украины объединением предприятий  является хозяйственная организация, образованная в составе двух или  более предприятий с целью  координации их производственной, научной  и другой деятельности для решения  общих экономических и социальных задач. Из этого определения нельзя дать четкого ответа, является объединение  предпринимательской или непредпринимательской  юридическим лицом. Однако учитывая, что ст. 121 ГК Украины предоставила участникам объединений предприятий  право на получение прибыли от хозяйственной деятельности в порядке, определенном уставом, такие объединения  следует отнести к предпринимательским юридических лиц.

Статья 119 ГК Украины определяет виды объединений предприятий. В  частности, в зависимости от порядка  учреждения объединения предприятий  могут образовываться как хозяйственные  объединения или как государственные  или коммунальные хозяйственные  объединения.

Право на предпринимательскую  деятельность закреплено Конституцией Украины. Согласно ст. 42 Конституции  каждый имеет право на предпринимательскую  деятельность. Субъектами предпринимательской  деятельности могут быть граждане Украины, других государств, лица без гражданства, не ограниченные законом в правоспособности или дееспособности, непосредственно  или через созданные ими юридические  лица всех форм собственности.

Предпринимательская деятельность может быть основным видом деятельности гражданина (физического лица).

Конституцией Украины  и Законом Украины "О предпринимательстве" для определенных категорий граждан  установлен запрет на занятие предпринимательством. Не могут заниматься предпринимательской  деятельностью депутаты, военнослужащие, должностные лица органов прокуратуры, суда, государственной безопасности, внутренних дел, государственного арбитража, государственного нотариата, а также  должностные и служебные лица органов государственной власти и управления и органов местного самоуправления, которые призваны осуществлять контроль за деятельностью предприятий. Однако этот запрет не распространяется на членов их семей.

Лица, имеющие непогашенную судимость за кражи, взяточничество и другие корыстные преступления, не могут быть зарегистрированы как  предприниматели, не могут выступать  соучредителями предпринимательской  организации, а также занимать в  предпринимательских обществах  руководящие должности. Лица, которым  суд запретил заниматься определенной деятельностью, не могут быть зарегистрированы как предприниматели с правом осуществления соответствующего вида деятельности до окончания срока, установленного приговором суда. За совершение определенных видов преступлений виновный может  быть лишен судом на срок до пяти лет права управлять транспортными  средствами, заниматься торговой, фармацевтической, воспитательной деятельностью и т.п.

Таким образом, предпринимательство - это, во-первых, деятельность по собственной  инициативе, не обусловлена ​​посторонними приказами или обязательствам; предприниматель  действует по своему усмотрению без  каких-либо оговорок. Во-вторых, это  деятельность постоянного, т.е. систематического характера. В-третьих, такая деятельность осуществляется на свой риск предпринимателя. Это означает, что сам предприниматель  берет на себя любые последствия  предпринимательской деятельности - как положительные, так и отрицательные. В случае банкротства предприниматель  не может надеяться на государственную  дотацию - государство за долги предпринимателя  ответственности не несет. Ущерб  от случайной гибели имущества также  падает на предпринимателя. В-четвертых, характерной чертой предпринимательской  деятельности является ее цель - получения прибыли. Именно для этого и начинается предпринимательская деятельность. Поэтому следует иметь в виду, что хозяйственная деятельность некоммерческих организаций и объединений граждан внешне может напоминать предпринимательскую деятельность (закупка продуктов в качестве благотворительной помощи, заключение договоров на поставку энергии для дома инвалидов, аренда помещения для учебных учреждений, и др.), но таковой не является, потому отсутствует цель - получение прибыли. Следовательно, не всякая хозяйственная деятельность является предпринимательской.

 

2. Модели корпоративного управления.

 

Для каждой страны характерна своя собственная модель корпоративного управления, черты которой обусловлены  историческими факторами развития, экономическими, правовыми и социальными  особенностями. Модели отличаются по составу  участников корпоративных отношений, законодательной базой, регулирующей их взаимоотношения, требованиями к  раскрытию информации и т.п..

По общим признакам  конкретного проявления названных  и других элементов модели корпоративного управления принято разделять на англо-американскую, японскую и немецкую (западноевропейской).

Учитывая значительную разбросанность акционерного капитала и тенденции  к росту числа независимых (не связанных с корпорацией) акционеров, присущи англо-американской модели, ее иногда называют аутсайдерская. То есть, это - рыночно ориентированная модель корпоративного управления, которая нацелена на максимальное и приоритетное удовлетворение интересов акционеров, в которой наблюдаются постоянные тенденции к росту числа и доли институциональных инвесторов, с одновременным пребыванием большого числа ценных бумаг в руках большого количества индивидуальных инвесторов.

Аутсайдерская система управления предполагает достаточно большую разбросанность акционерного капитала в руках значительного  количества людей. Принятие решений  в управлении корпорацией в большинстве  случаев зависит от менеджеров.

Англо-американская модель. Для американской экономики характерна аутсайдерская модель корпоративного управления (распыленный капитал  в сочетании с контролем в  руках или менеджеров, или внешних  собственников). Модель корпоративного управления, принятой в США, используется в Англии, Канаде, Новой Зеландии и т.д..

Главная цель управления по данной модели - увеличение благосостояния собственников за счет роста курсовой стоимости акций корпорации. В  обеспечении эффективности функционирования этой модели корпоративного управления значительную роль играют рынки капитала и распределение по их помощью инвестиционных ресурсов.

В англо-американской модели получило распространение формирование денежного вознаграждения менеджеров корпорации чаще не за счет постоянного  оклада (что составляет всего лишь И / Из суммы общего заработка), а за счет переменной части вознаграждения (2/3), которая в большей степени содержит опционы на акции корпорации.

Такая система вознаграждения менеджеров помогает владельцам корпораций решить проблему агентских конфликтов, т.е. формируется заинтересованность топ-менеджеров в росте стоимости акционерного капитала.

Совет директоров корпораций в США, согласно законодательству этой страны, является унитарным, в которую  входят как менеджеры, так и внешние  директора. Между ними нет законодательно распределенных функций, поэтому вопрос полномочий членов Совета директоров остается в компетенции собственников  корпорации.

В совете большинство составляют независимые директора, при обычном составе. В большинстве корпораций роль председателя Совета директоров выполняет генеральный директор корпорации.